Апелляция: второй шанс в арбитраже

Срок подачи апелляционной жалобы на решение арбитражного суда первой инстанции — месяц с даты, когда решение изготовлено в полном объёме. Апелляционный суд заново проверяет дело по имеющимся и дополнительно представленным доказательствам, поэтому именно здесь чаще всего удаётся исправить ошибки в оценке фактов, расчётах и применении закона. Адвокат Петрова Е. В. составляет апелляционные жалобы и отзывы на них, подбирает доводы и доказательства, а также представляет стороны в заседаниях арбитражных апелляционных судов.

Порядок производства в апелляции установлен главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Этот вопрос разъяснён в постановлении Пленума ВС РФ от 30 июня 2020 года № 12 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции». Ниже разобраны сроки, требования к жалобе, правила о новых доказательствах и экспертизе, а также типичные ошибки, из-за которых апелляция проигрывается ещё до заседания.

Как не упустить срок подачи апелляционной жалобы

Отсчёт месячного срока обжалования идёт от даты изготовления полного текста, но не от дня оглашения резолютивной части. Дата изготовления полного текста указывается в самом решении. Когда суд первой инстанции рассмотрел дело в упрощённом порядке и изготовил лишь резолютивную часть, на жалобу даётся меньше времени — пятнадцать дней. По заявлению стороны по такому делу составляется мотивированное решение, и срок в этом случае отсчитывают с даты его изготовления.

Подавать жалобу нужно через тот суд, который вынес оспариваемое решение. Направить её напрямую в апелляционный суд — частая ошибка: документ пришлют, но время при этом будет упущено. Жалоба подаётся в бумажном виде либо в электронном — через систему «Мой арбитр». Датой подачи считается дата отправки документа почтой или загрузки в систему.

Восстановление пропущенного срока

Восстановить пропущенный срок можно по ходатайству, если причина уважительна и с момента принятия решения не истекло шести месяцев. Уважительными суды признают, например, неизвещение стороны о процессе, позднее опубликование решения в картотеке или его получение с существенной задержкой по вине суда. Загруженность адвоката, отпуск директора или смена руководства такими причинами, как правило, не считаются. Лицо, которое не было привлечено к делу, но чьи права затронуты решением, вправе обжаловать его в тех же предельных сроках, считая их с момента, когда оно узнало о решении.

Что делать до подачи жалобы

В течение срока обжалования решение силы не приобретает. Тем не менее откладывать подачу на последние сутки не стоит. За месяц нужно получить и изучить полный текст решения, протоколы и аудиозаписи заседаний, ознакомиться с материалами дела, особенно если в нём появились документы, которые сторона не видела. Когда противоположная сторона вправе приступить к исполнению сразу после вступления решения в силу, на случай кассационной жалобы разумно загодя подготовить ходатайство о приостановлении исполнения.

Что требуется от жалобы и какие доводы убеждают

В тексте апелляционной жалобы указывают наименование суда, данные заявителя и иных лиц, обжалуемое решение, требования, а также доводы, по которым заявитель полагает решение неверным, со ссылками на законы, иные акты и материалы дела. Вместе с жалобой представляют доверенность представителя, документ об уплате государственной пошлины и доказательство того, что копии отправлены остальным участникам.

При несоблюдении требований к оформлению или отсутствии приложений жалоба оставляется без движения, и если недочёты не исправлены в назначенный срок, суд возвращает её заявителю. Возврат при пропущенном сроке и отсутствии ходатайства о восстановлении наступает без предварительного оставления без движения.

Когда решение отменяют или изменяют

Апелляционный суд отменяет либо изменяет решение в таких случаях:

• часть обстоятельств, имеющих значение для дела, осталась невыясненной;
• обстоятельства, признанные судом установленными, не подтверждены доказательствами;
• сделанные судом выводы расходятся с фактическими обстоятельствами дела;
• допущено нарушение либо неверное применение норм материального или процессуального права.

В законе отдельно перечислены безусловные основания отмены: рассмотрение дела судом в неправомочном составе, проведение заседания без надлежащего извещения участника, решение, затрагивающее права непривлечённого к делу лица, а также отсутствие подписи судьи либо протокола. При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции переходит на правила первой инстанции и заново рассматривает спор целиком.

Государственная пошлина и копии для участников

Сумма пошлины за апелляционную жалобу определена Налоговым кодексом РФ и отличается для жалоб на решения и на определения. Ставки в последние годы пересматривались, так что итоговую сумму следует проверять по редакции кодекса, действующей в день подачи. Платёжное поручение должно содержать правильные реквизиты суда первой инстанции, через который подаётся жалоба, и указание на дело. Копии жалобы и приложений, отсутствующие у других участников, направляют им до подачи. При большом числе участников, например в деле о банкротстве, их актуальные адреса лучше заранее сверить по ЕГРЮЛ, иначе суд вправе оставить жалобу без движения из-за отсутствия доказательств отправки.

Как формулировать доводы

Жалоба, которая пересказывает позицию из первой инстанции, работает слабо. Суду апелляционной инстанции необходимо указать, в чём конкретно допущена ошибка: какой документ остался без оценки, какой вывод противоречит доказательству, какая норма применена судом неверно и как это отразилось на результате. Убедительная жалоба выстраивается так: «вывод суда — в чём его ошибочность — ссылка на лист дела — какое решение следовало принять». Доводы лучше располагать от самого весомого к второстепенным, а не по порядку изложения в решении.

Новые доказательства в апелляции: когда суд их примет

Заново дело разбирает апелляционная инстанция, опираясь на уже собранные доказательства и на те, которые поданы дополнительно. Новые доказательства приобщаются при условии, что лицо обосновало невозможность их представления в первой инстанции по независящим от него причинам. Суд должен оценить уважительность причины и указать мотивы в постановлении.

Уважительные и неуважительные причины

Обстоятельства, как правило, считающиеся уважительными:

• первая инстанция безосновательно отклонила ходатайство об истребовании или приобщении доказательства;
• участник процесса не получил извещения, из-за чего не смог представить документы;
• доказательство возникло после принятия решения, но относится к обстоятельствам, существовавшим на момент спора;
• суд необоснованно отказал в отложении заседания, и сторона не успела подготовить документы.

Неуважительными считаются ссылки на то, что представитель не знал о документе, забыл его приложить или решил использовать позже как «козырь». Если документ был у стороны и она сознательно его не представила, апелляция его не примет.

Как заявить ходатайство

Ходатайство о приобщении дополнительных доказательств лучше включить в текст жалобы или приложить отдельным документом с подробным обоснованием. К нему прикладываются копии доказательств, которые направляются другим лицам заранее. Если в первой инстанции было заявлено ходатайство об истребовании, которое суд отклонил, это надо показать ссылкой на протокол или аудиозапись. Именно поэтому ходатайства в суде первой инстанции разумнее подавать письменно и следить, чтобы они были отражены в протоколе.

Экспертиза в апелляционном суде

Экспертиза в апелляции возможна, но суд назначает её не так охотно, как в первой инстанции. Суд разрешает ходатайство о назначении экспертизы так же, как ходатайство о приобщении новых доказательств: заявитель должен показать, почему не заявил его раньше или почему отказ суда первой инстанции был необоснованным.

Когда ходатайство обычно удовлетворяется

Основания для назначения экспертизы в апелляции появляются, когда первая инстанция отказала в ней без мотивов, хотя спор касался вопросов, требующих специальных знаний: стоимости работ, качества товара, давности документа, размера ущерба. Повторная экспертиза допустима и тогда, когда заключение, на котором основано решение, содержит явные противоречия или эксперт вышел за пределы поставленных вопросов. При неполноте заключения суд может назначить дополнительную экспертизу.

Как оспорить экспертизу, положенную в основу решения

Если решение опирается на заключение эксперта, в жалобе нужно показать конкретные дефекты: неправильно выбранную методику, использование не тех исходных данных, отсутствие у эксперта нужной квалификации, нарушение порядка проведения экспертизы. Хорошим подспорьем становится рецензия другого специалиста. Рецензия сама экспертизу не заменяет, однако способна убедить суд в необходимости повторного исследования. Эксперта можно вызвать в заседание для пояснений, и это нередко обнажает слабые места заключения.

Порядок рассмотрения и его итоги

Обычно жалобу разбирает коллегия судей не дольше двух месяцев с момента, когда она вместе с делом поступила в суд. Время заседания указано в определении о принятии жалобы к производству, которое публикуется в картотеке арбитражных дел. Лица, участвующие в деле, направляют отзывы на жалобу с доказательствами направления копий другой стороне.

Ход заседания

На заседании обстоятельства дела и доводы жалобы докладывает судья-докладчик. После этого выступают заявитель и остальные участники процесса. Выступление в апелляции должно быть кратким и сосредоточенным на ключевых ошибках решения. Коллегия часто задаёт вопросы по конкретным документам, поэтому представителю нужно хорошо знать материалы дела и номера листов. Принять участие онлайн, в режиме веб-конференции, можно при условии, что суд удовлетворил соответствующее ходатайство.

Возможные результаты

Рассмотрев жалобу, апелляция вправе сохранить решение в силе, изменить его либо отменить целиком или в части с вынесением нового судебного акта. Если суд перешёл на правила первой инстанции, он выносит новое решение по существу спора. По общему правилу апелляционный суд не может направить дело обратно в первую инстанцию на новое рассмотрение; исключения перечислены в законе и в разъяснениях Пленума. Силу постановление апелляционного суда приобретает сразу в день его принятия.

Если противник подал жалобу

Сторона, выигравшая дело в первой инстанции, тоже должна готовиться к апелляции. Отзыв на жалобу — полноценный процессуальный документ. В нём нужно разобрать каждый довод заявителя и показать, почему он не влияет на правильность решения. Возражать против приобщения новых доказательств нужно письменно и мотивированно. Молчание в ответ на жалобу иногда воспринимается коллегией как отсутствие возражений по существу.

Границы апелляции: процессуальные действия, определения, мировое

У апелляционного производства свои ограничения, которые нужно учитывать при планировании. Многие стороны узнают о них только в заседании, когда исправить ошибку уже нельзя.

Чего нельзя сделать в апелляции

Правила об изменении предмета либо основания иска, увеличении или уменьшении размера требований, соединении и разделении требований, привлечении третьих лиц и подаче встречного иска в апелляции не действуют. Если истец в первой инстанции просил взыскать долг по договору поставки, в апелляции он не может переключиться на неосновательное обогащение. Из этого правила имеется одно исключение: рассмотреть дело уже по правилам, которые действуют для первой инстанции: тогда эти действия снова становятся доступны. Требования, которых не было в первой инстанции, апелляционный суд к рассмотрению не принимает.

Нельзя и впервые в апелляции ссылаться на пропуск срока исковой давности или просить снизить неустойку, если сторона не сделала этого в первой инстанции. Пределы проверки решения в апелляции определяются предметом спора: суд не начинает разбирательство сначала.

Что сделать можно

И в апелляции стороны могут отказаться от иска, признать его или заключить мировое соглашение. Апелляционный суд утверждает мировое соглашение, отменяя при этом решение первой инстанции и прекращая производство. Нередко именно после подачи жалобы стороны получают стимул договориться: проигравшая сторона видит риски дальнейших расходов, выигравшая — риск отмены и затягивания исполнения. Суд апелляционной инстанции может и порекомендовать сторонам обратиться к медиатору или судебному примирителю.

Обжалование определений

Кроме решений, в апелляционном порядке обжалуются многие определения: об отказе в допуске третьего лица к участию в деле, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства, о принятии обеспечительных мер или отказе в их принятии, о возвращении встречного иска и другие, прямо перечисленные в АПК РФ. Жалобу на определение в целом можно подать в течение месяца со дня его вынесения, но по отдельным определениям закон предусматривает сокращённые сроки, потому срок нужно сверять с конкретной нормой. Определения, обжалование которых не предусмотрено, оспариваются только вместе с итоговым решением: такие доводы излагаются непосредственно в апелляционной жалобе на решение.

Судебные расходы на стадии апелляции

Издержки на представителя в апелляции возмещаются по тем же правилам, что действуют в первой инстанции: проигравшая сторона компенсирует разумные расходы выигравшей. При отказе в удовлетворении жалобы расходы заявителя остаются за ним, а затраты другой стороны на отзыв и участие в заседании могут быть взысканы с него. Подать заявление о распределении расходов в суд первой инстанции можно в трёхмесячный срок после вступления в силу последнего по делу судебного акта. Эти расходы стоит учитывать, когда решается вопрос, подавать ли жалобу.

Типовые ситуации и порядок подготовки апелляции

Далее приведены обобщённые ситуации, типичные для апелляционного обжалования. Перед нами не реальные дела, а примеры того, как обычно выстраивается работа.

Неустойка взыскана без снижения

Суд первой инстанции взыскал с ответчика полную сумму неустойки и отказал в её снижении, не дав оценки доводам о несоразмерности. В апелляции ответчик указывает, что заявление о снижении было сделано в первой инстанции, приводит расчёт по ключевой ставке и доказательства отсутствия у истца реальных потерь. Когда в первой инстанции о снижении не заявляли, апелляционный суд такой довод, как правило, не рассматривает. Это напоминание о том, что возможности апелляции во многом определяются работой в первой инстанции.

Участник не знал о разбирательстве

Ответчик узнал о решении из письма банка о списании средств. Суд отправлял извещения на прежний адрес. В такой ситуации проверяется, куда суд направлял извещения, совпадал ли адрес с ЕГРЮЛ, имелись ли отметки почты. Если извещение было ненадлежащим, это безусловное основание для отмены, и апелляция рассматривает дело заново с полным набором доказательств ответчика.

Как готовится апелляция

• анализ решения, протоколов и аудиозаписей, оценка перспектив обжалования;
• ознакомление с материалами дела, выявление неоценённых доказательств;
• составление жалобы и ходатайств, подача с соблюдением срока;
• подготовка к заседанию: тезисы выступления, ответы на вероятные вопросы коллегии;
• после постановления — оценка оснований для кассационной жалобы.

Если решение уже принято, оценку перспектив лучше провести в первые дни месячного срока. Для анализа нужны полный текст решения, процессуальные документы сторон и сведения о заявленных ходатайствах.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.