Заинтересованность: возвращаем выведенное

Сделка с заинтересованностью — это сделка, в которой директор, член совета директоров, контролирующее лицо или их близкие родственники стоят по другую сторону или получают от неё выгоду. Её можно признать недействительной по иску общества или участника, если она совершена без согласия и в ущерб обществу, а контрагент знал или заведомо должен был знать о заинтересованности. После признания сделки недействительной имущество или деньги возвращаются обществу, а если актив перепродан, его истребуют у последующего приобретателя, когда тот недобросовестен.

Вывод активов через «своих» — самый распространённый способ опустошить общество в корпоративном конфликте. Директор продаёт недвижимость компании своей жене по заниженной цене, заключает договор аренды с фирмой брата, выдаёт заём аффилированной структуре без обеспечения. Формально каждая операция оформлена как обычная сделка. Задача участника — доказать связь, ущерб и осведомлённость контрагента.

Правила о сделках с заинтересованностью для ООО содержатся в законе об обществах с ограниченной ответственностью, для АО — в законе об акционерных обществах. Разъяснения по применению дал Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 26 июня 2018 года № 27 об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Адвокат Петрова Е. В. ведёт такие споры в арбитражных судах, в том числе когда их объединяют с исками об убытках к директору.

Признаки заинтересованности: кого закон считает связанным

Закон называет круг лиц, чья связь со сделкой делает её заинтересованной. Это директор общества, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров, а также лицо, являющееся контролирующим, и лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания.

Родственные и корпоративные связи

Заинтересованность возникает, если указанные лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сёстры, усыновители и усыновлённые, а также подконтрольные им организации:

• являются стороной сделки, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
• являются контролирующим лицом юридического лица, которое выступает стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
• занимают должности в органах управления такого юридического лица или управляющей организации.

Подконтрольность

Контролирующим признаётся лицо, которое имеет право прямо или косвенно распоряжаться более чем половиной голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо назначать единоличный исполнительный орган или более половины состава коллегиального органа. Цепочка может быть длинной: директор контролирует фирму А, А контролирует фирму Б, а сделка заключена с Б. Заинтересованность сохраняется.

Фактическая аффилированность

Суды всё чаще признают заинтересованность и там, где формальных признаков нет, но стороны действуют как единая группа: общий адрес, одни и те же сотрудники, согласованные действия, условия сделки, недоступные независимым участникам рынка. Это не прямая норма закона о заинтересованности, но такие обстоятельства используют для доказывания ущерба и осведомлённости контрагента, а также для квалификации сделки как совершённой со злоупотреблением.

Исключения

Закон перечисляет сделки, к которым правила о заинтересованности не применяются. Это, например, сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, если аналогичные сделки заключались на схожих условиях с независимыми лицами. Устав ООО может полностью исключить применение правил о заинтересованности. Поэтому первое, что нужно проверить, — не отключены ли эти правила уставом.

Проверять нужно редакцию устава, действовавшую на дату сделки, а не текущую. Мажоритарий иногда меняет устав уже после вывода активов, чтобы задним числом создать видимость, что правила о заинтересованности не применялись. Историю редакций можно получить из регистрационного дела общества в налоговом органе.

Извещение и согласие на сделку

С 2017 года порядок изменился: предварительное одобрение сделки с заинтересованностью больше не обязательно по умолчанию. Общество обязано известить участников и членов совета директоров о сделке, а согласие требуется, если этого потребовали уполномоченные лица.

Извещение

Не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки общество извещает о ней участников, а при наличии совета директоров — его членов. В извещении указываются стороны, выгодоприобретатели, цена, предмет и иные существенные условия, а также лицо, имеющее заинтересованность, и основания заинтересованности. Устав может установить иной порядок извещения.

Требование о согласии

Директор, член совета директоров или участник с долей не менее одного процента голосов вправе потребовать, чтобы сделка была совершена только после получения согласия. Тогда вопрос решает общее собрание или совет директоров. Голосуют только незаинтересованные участники. Если все участники заинтересованы, согласие не требуется.

Последующее одобрение

Сделка, совершённая без согласия, может быть одобрена позже. Если на момент рассмотрения иска представлено одобрение, суд отказывает в признании её недействительной. Поэтому ответчики в таких процессах пытаются срочно провести собрание и одобрить сделку. Истцу нужно проверять, законно ли созвано и проведено такое собрание, и при необходимости оспаривать и его.

Оспаривание сделки с заинтересованностью

Сделка с заинтересованностью, совершённая с нарушением порядка получения согласия, может быть признана недействительной по иску общества, члена совета директоров или участника с долей не менее одного процента голосов. Такая сделка оспорима, а не ничтожна.

Что нужно доказать

Истец должен установить три обстоятельства:

1. Наличие заинтересованности у конкретного лица на момент сделки.
2. Совершение сделки в ущерб интересам общества.
3. Осведомлённость другой стороны: она знала или заведомо должна была знать, что сделка является сделкой с заинтересованностью и что согласие на неё отсутствует.

Отсутствие согласия само по себе не является основанием для признания сделки недействительной. Закон требует именно ущерба и осведомлённости контрагента.

Ущерб

Суды признают ущерб доказанным, когда сделка совершена на условиях, существенно отличающихся от рыночных в худшую для общества сторону. Такими признаками служат цена продажи значительно ниже рыночной, отсутствие встречного предоставления, передача актива, без которого бизнес не может работать. Для доказывания обычно нужна оценка или судебная экспертиза рыночной стоимости.

Осведомлённость контрагента

Если контрагент сам является заинтересованным лицом или связан с ним, осведомлённость очевидна, и суды исходят из того, что такой контрагент знал о заинтересованности и об отсутствии согласия. Когда контрагент независим, истцу нужно показать, что он мог узнать о заинтересованности из открытых источников или из переговоров.

Сроки исковой давности

Срок для оспоримой сделки — один год. Он начинает течь с момента, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. Для участника момент осведомлённости обычно связывают с датой собрания, на котором утверждалась годовая отчётность, если из неё можно было увидеть сделку. Если директор скрывал отчётность и собрания не проводились, срок может считаться с момента, когда участник фактически получил документы.

Сделки со злоупотреблением: запасные основания

Если оспорить сделку по правилам о заинтересованности не получается, например устав исключил их применение или пропущен срок, используют общие основания Гражданского кодекса.

Сделка в ущерб интересам представляемого

Гражданский кодекс позволяет оспорить сделку, совершённую представителем или органом юридического лица, если она причинила явный ущерб обществу и другая сторона знала или должна была знать об этом. Явный ущерб — это очевидная для любого участника оборота невыгодность, например продажа имущества в разы ниже рынка. Такое основание часто сочетается с доказательствами сговора.

Злоупотребление правом

Сделка, совершённая исключительно с намерением причинить вред другому лицу или в обход закона с противоправной целью, может быть признана ничтожной на основании общих положений ГК о злоупотреблении правом. Суды применяют эту конструкцию, когда налицо схема вывода активов, например цепочка последовательных сделок, завершающаяся переходом имущества к бенефициару.

Мнимые и притворные сделки

Если сделка совершена лишь для вида, а контроль над имуществом не изменился, её можно признать мнимой. Притворная сделка прикрывает другую, например дарение под видом продажи. Для таких сделок срок давности — три года, что даёт шанс, когда годичный срок для оспоримых сделок уже упущен.

Сравнение оснований

Доказательства: из чего складывается иск о выводе активов

Споры о сделках с заинтересованностью выигрываются или проигрываются на доказательствах. Директор и его окружение контролируют документы общества, поэтому участнику приходится собирать материал по крупицам.

Документы о самой сделке

Прежде всего нужен договор, акты передачи, платёжные документы. Если общество их не даёт, участник направляет запрос на ознакомление с документами, а при отказе истребует их через суд. Для недвижимости значительную часть сведений даёт выписка из ЕГРН: кто и когда стал собственником, на каком основании. Для транспорта и спецтехники используют сведения из открытых реестров и данные страховых полисов.

Доказательства связи

Связь между директором и контрагентом устанавливается по выпискам ЕГРЮЛ за разные периоды: кто был участником и директором контрагента на дату сделки, не менялся ли состав незадолго до неё. Родственные связи подтверждаются запросами в органы ЗАГС через суд. Косвенные признаки — общий адрес, одинаковые телефоны и электронные адреса в документах, одни и те же доверенные лица, которые подписывают бумаги за обе стороны.

Доказательства ущерба

Рыночную стоимость имущества или рыночный уровень ставки устанавливают отчётом оценщика, а в процессе — судебной экспертизой. Полезны объявления о продаже аналогичных объектов на дату сделки, предложения других покупателей, кадастровая стоимость как ориентир. Если имущество было единственным производственным активом, ущерб показывают через падение выручки после сделки.

Показания и переписка

Бывшие сотрудники, бухгалтеры, контрагенты могут подтвердить, как готовилась сделка и кто принимал решение. Электронная переписка заверяется нотариальным протоколом осмотра, чтобы суд принял её как доказательство. Материалы налоговых проверок, если общество их проходило, иногда содержат выводы о необоснованной налоговой выгоде от сделок с аффилированными лицами.

Реституция и возврат имущества

Признание сделки недействительной — промежуточный результат. Цель участника — вернуть обществу выведенное.

Двусторонняя реституция

По общему правилу каждая сторона возвращает другой всё полученное. Общество получает назад имущество, контрагент — уплаченную цену. Если цена была символической, общество возвращает символическую сумму. Если имущество невозможно вернуть в натуре, возмещается его стоимость в деньгах.

Имущество перепродано

Если актив уже перешёл к третьему лицу, реституция к нему не применяется. Общество предъявляет иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Добросовестный возмездный приобретатель защищён, но в схемах вывода активов добросовестность последнего покупателя часто опровергается: цепочка быстрых сделок, заниженные цены, связи между участниками цепочки. Для недвижимости важно сразу заявить обеспечительную меру — запрет регистрационных действий, чтобы объект не ушёл дальше по цепочке.

Убытки с виновных лиц

Параллельно или вместо реституции можно взыскать убытки с директора, совершившего сделку в ущерб обществу, и с контролирующего лица, давшего указание. Это удобно, когда контрагент неплатёжеспособен или имущество утрачено. Требования к директору и к контрагенту предъявляются в одном процессе или в разных, в зависимости от стратегии.

Как участник действует от имени общества

Участник подаёт иск не в свою пользу, а в пользу общества. Это косвенный иск. Общество становится истцом, а участник действует от его имени. Другие участники вправе присоединиться. Отказ от такого иска, мировое соглашение и признание иска требуют особого порядка и не могут быть оформлены директором в ущерб истцу-участнику.

Практика: типовые схемы вывода и как их оспаривают

Ниже типовые схемы, по которым складывается судебная практика. Это модели, а не описание дел и их исходов.

Продажа недвижимости супруге директора

Директор продал склад общества супруге по цене в несколько раз ниже рыночной. Участник узнал об этом из годовой отчётности. Требования: признать договор недействительным как сделку с заинтересованностью, применить реституцию, заявить запрет регистрационных действий. Осведомлённость супруги предполагается из родственной связи, ущерб доказывается оценкой. Если склад уже перепродан, к иску добавляется виндикационное требование к последнему владельцу.

Займы аффилированной фирме

Общество систематически выдаёт беспроцентные займы компании, где директор является единственным участником. Возврат не производится, сроки пролонгируются. Займы оспариваются как сделки с заинтересованностью, одновременно предъявляется иск о взыскании задолженности по займам и иск об убытках к директору. Если заёмщик пуст, основная ставка делается на ответственность директора.

Аренда по завышенной ставке

Общество арендует помещение у фирмы, подконтрольной мажоритарию, по ставке, заметно превышающей рыночную. Ущерб выражается в переплате. Требования: признать договор недействительным или взыскать с арендодателя неосновательное обогащение в размере переплаты, а с директора — убытки. Для доказывания ставки нужна оценка аренды аналогичных объектов.

Цепочка перепродаж техники

Директор продал парк спецтехники фирме-посреднику, та через месяц перепродала её компании, где участником числится его брат. Каждый договор по отдельности выглядит рыночным, но цена первой сделки занижена, а сроки между сделками минимальны. Стратегия строится на доказывании единой цели всех сделок: первую оспаривают как сделку с заинтересованностью и в ущерб обществу, к последнему владельцу предъявляют иск об истребовании, ссылаясь на его связь с директором. Обеспечительная мера в виде ареста техники нужна сразу, иначе её продадут третьему лицу, чья добросовестность будет презюмироваться.

Защита директора и контрагента

Спор может вестись и с другой стороны. Директору и контрагенту, которых обвиняют в выводе, нужно показать экономический смысл сделки: рыночную цену, реальную оплату, выгоду для общества, соблюдение порядка извещения. Если извещение направлялось и никто не потребовал согласия, это сильный аргумент. Также проверяется, не пропущен ли истцом годичный срок и не одобрена ли сделка впоследствии.

Что делает адвокат на первом этапе

Адвокат Петрова Е. В. начинает с получения документов: договоров, отчётности, выписок ЕГРЮЛ по контрагентам, данных Росреестра. Затем выстраивается карта связей между сторонами сделки и заинтересованными лицами, проверяется устав на предмет исключения правил о заинтересованности, рассчитываются сроки. По итогам формируется набор требований и заявления об обеспечительных мерах, чтобы имущество не ушло дальше, пока идёт спор.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.