Корпоративный договор: заставляем соблюдать

Корпоративный договор — соглашение участников общества о том, как они будут осуществлять свои права: голосовать на собраниях, продавать доли, согласовывать решения, выходить из бизнеса. Он регулируется статьёй 67.2 Гражданского кодекса РФ и нормами законов об ООО и об акционерных обществах. Если партнёр нарушил договор, пострадавшая сторона может взыскать неустойку или твёрдую компенсацию, добиться признания недействительным решения собрания, принятого с нарушением договора, а в ряде случаев оспорить сделку с долей.

Сила корпоративного договора в том, что он работает, когда отношения испортились. Пока участники договариваются, бумага лежит в сейфе. Когда начинается конфликт, суд смотрит именно на неё, и от качества формулировок зависит, удастся ли заставить партнёра проголосовать как обещано, выкупить его долю или хотя бы получить деньги за нарушение.

Адвокат Петрова Е. В. ведёт споры по корпоративным договорам в арбитражных судах и готовит такие договоры с учётом того, как их будут исполнять в конфликте. Ниже разобраны предмет договора, опционы, ограничения на отчуждение, ответственность и типовые споры.

Предмет корпоративного договора: что можно и чего нельзя договорить

Гражданский кодекс перечисляет, о чём участники вправе договориться. Они могут обязаться голосовать определённым образом на общем собрании, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать или покупать доли по заранее определённой цене или при наступлении определённых обстоятельств, воздерживаться от отчуждения долей до наступления условий. Допускаются и иные согласованные действия, связанные с управлением обществом, его деятельностью, реорганизацией и ликвидацией.

Ограничения предмета

Договор не может обязывать участников голосовать согласно указаниям органов общества. Нельзя через корпоративный договор переподчинить участника директору или совету директоров. Такое условие ничтожно. Кроме того, договор не порождает обязанностей для лиц, которые в нём не участвуют как стороны. Если в обществе пять участников, а договор подписали трое, двоих оставшихся он не связывает.

Стороны и конфиденциальность

Стороной могут быть все участники или часть из них. Закон допускает участие кредиторов общества и иных третьих лиц, например инвесторов, которые ещё не вошли в капитал. Участники, заключившие договор, обязаны уведомить общество о факте заключения, но раскрывать содержание не должны, если иное не предусмотрено законом. Для публичных АО действуют дополнительные правила раскрытия.

Соотношение с уставом

Самый частый источник спора — противоречие между уставом и договором. Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с тем, что он противоречит уставу. Договор при этом связывает только подписавших, а устав — всех. Если договор требует единогласия по вопросу, для которого устав допускает простое большинство, решение, принятое большинством, может быть оспорено стороной договора, но только при условии, что все участники общества являются сторонами договора.

Голосование по договору и исполнение обязательства голосовать

Условие о голосовании — центральное в большинстве корпоративных договоров. Участник обязуется голосовать «за» кандидатуру директора, предложенную партнёром, не голосовать за крупные сделки без согласования, поддерживать распределение прибыли в определённой пропорции.

Что делать, если партнёр проголосовал иначе

Если все участники общества являются сторонами договора, решение органа, принятое с нарушением договора, может быть признано недействительным по иску стороны договора. Это прямая норма Гражданского кодекса. Иск подаётся в арбитражный суд по месту нахождения общества. Срок — как для оспаривания решения общего собрания.

Если сторонами договора являются не все участники, признать решение недействительным по мотиву нарушения договора нельзя. Остаётся ответственность нарушителя: неустойка, убытки, твёрдая компенсация, если она предусмотрена.

Принуждение к исполнению в натуре

Требовать через суд, чтобы партнёр «проголосовал правильно», неэффективно: судебный акт не может заменить волеизъявление на собрании, которое уже прошло. Более практичный инструмент — механизм, срабатывающий автоматически: опцион на выкуп доли нарушителя, отказ от права голоса по определённым вопросам, передача голоса по доверенности. Именно поэтому при подготовке договора адвокат закладывает последствия, которые не требуют сотрудничества нарушителя.

Безотзывная доверенность как страховка

Гражданский кодекс допускает выдачу безотзывной доверенности в целях исполнения обязательства доверителя, связанного с предпринимательской деятельностью. В корпоративном договоре её используют, чтобы партнёр, обещавший голосовать определённым образом, заранее передал голос представителю другой стороны. Отменить такую доверенность до окончания срока нельзя, кроме случаев злоупотребления поверенным. Инструмент рабочий, но требует аккуратного оформления: доверенность удостоверяется нотариусом, в ней прямо указывается безотзывность и обязательство, для исполнения которого она выдана.

Если партнёр не явился на собрание

Обязательство голосовать часто нарушают неявкой. Чтобы это не превращалось в лазейку, в договоре прямо указывают, что неучастие в собрании, на котором рассматривается согласованный вопрос, приравнивается к нарушению. Тогда неустойка взыскивается и за отсутствие, а не только за голосование «против».

Опционы и выход из тупика

Опцион на заключение договора (статья 429.2 ГК РФ) и опционный договор (статья 429.3 ГК РФ) дают одной стороне право в будущем потребовать продажи или покупки доли на заранее определённых условиях. В корпоративных договорах опционы используют для выхода из тупика, для защиты инвестора, для принудительного выкупа доли нарушителя.

Типовые механизмы

• Колл-опцион. Участник вправе купить долю партнёра при наступлении условия: нарушение договора, уход из операционного управления, смена контроля.
• Пут-опцион. Участник вправе продать свою долю партнёру по согласованной цене, например если бизнес не достиг показателей.
• «Русская рулетка». Один участник предлагает цену за долю другого, второй обязан либо продать по ней, либо купить долю первого по той же цене.
• Drag along и tag along. Право мажоритария «утянуть» миноритария в сделку по продаже бизнеса и право миноритария «присоединиться» к такой сделке на тех же условиях.

Как исполняется опцион в ООО

Для ООО отчуждение доли требует нотариального удостоверения. Если опцион оформлен как безотзывная оферта, удостоверенная нотариусом, акцепт тоже удостоверяется нотариусом, и нотариус сам направляет заявление в налоговую. Отказ второй стороны сотрудничать не блокирует сделку. Если опцион записан как «обязательство заключить договор», придётся идти в суд с иском о понуждении, что займёт месяцы. Разница в формулировке определяет, получит ли участник долю за несколько дней или за год.

Цена и её оспаривание

Цена в опционе может быть твёрдой, привязанной к чистым активам, к выручке, к оценке независимого оценщика. Споры о цене — отдельная категория. Нарушитель доказывает, что формула приводит к явно несправедливому результату или что показатели искажены. Защищаясь, сторона опирается на свободу договора и на то, что условия согласованы при равных переговорных позициях.

Ограничения на отчуждение долей

Условия о запрете продажи доли в течение срока, о преимущественном праве, о согласии других участников — вторая по частоте группа споров.

Сделка в нарушение договора

Сделка, совершённая стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника договора, но только если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях. Договор конфиденциален, поэтому доказать осведомлённость покупателя сложно. Сделать это можно, если покупатель аффилирован с продавцом, участвовал в переговорах, получил копию договора при проверке общества перед покупкой.

Для защиты от такого сценария договор дополняют мерами, которые видны третьим лицам: ограничения переносятся в устав, где они обязательны для всех, долю передают в залог, устанавливают опцион с немедленным исполнением.

Устав и договор: сравнение инструментов

Перевод прав и обязанностей покупателя

Если нарушено преимущественное право, закреплённое в уставе, участник в течение трёх месяцев с момента, когда узнал или должен был узнать о нарушении, вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя. Этот инструмент сильнее, чем оспаривание по корпоративному договору, потому что не требует доказывать осведомлённость покупателя.

Ответственность за нарушение: неустойка, компенсация, убытки

Взыскание денег — самый реальный способ заставить партнёра считаться с договором. Закон прямо допускает установление в корпоративном договоре неустойки и твёрдой денежной суммы компенсации.

Неустойка

Неустойка может быть фиксированной за каждый случай нарушения или рассчитываться от стоимости доли. Суд вправе уменьшить явно несоразмерную неустойку. Для предпринимательских отношений снижение допускается по заявлению должника, если он докажет несоразмерность. Поэтому неустойку разумно привязывать к понятному ориентиру, например к стоимости доли по последней отчётности, чтобы в суде не возникало вопросов о её справедливости.

Твёрдая компенсация

Компенсация в твёрдой сумме отличается от неустойки: она выплачивается при наступлении обстоятельства, указанного в договоре, без доказывания вины. Используется, например, на случай ухода участника к конкуренту или разглашения информации. Суды рассматривают такие условия как самостоятельный инструмент распределения рисков.

Убытки

Убытки взыскиваются, если неустойка не покрывает потери или договор предусматривает взыскание убытков сверх неустойки. Доказать размер убытков от нарушения корпоративного договора обычно сложно: как оценить, сколько потеряла сторона из-за того, что директор был избран не тот? Поэтому ставка делается на неустойку и компенсацию, а убытки — дополнительный аргумент.

Сроки давности по денежным требованиям

К требованиям о неустойке и компенсации применяется общий трёхлетний срок исковой давности. Он начинает течь с момента, когда сторона узнала о нарушении. Если нарушение длящееся, например участник систематически голосует вопреки договору, давность считается отдельно по каждому эпизоду. Затягивать с претензией нет смысла: чем больше времени проходит, тем сложнее собрать протоколы и переписку, а часть эпизодов может выпасть за пределы срока.

Кто платит: участник или его бенефициар

Если стороной договора является компания-участник, а реальное решение принимает её владелец, неустойка взыскивается с компании. Чтобы ответственность не повисла на пустой оболочке, в договор включают поручительство бенефициара или независимую гарантию. Без этого выигранное решение может оказаться неисполнимым.

Где и как судиться по корпоративному договору

Споры, вытекающие из корпоративного договора, относятся к корпоративным спорам. Их рассматривает арбитражный суд по месту нахождения общества, даже если стороны договора — физические лица. Это правило АПК РФ об исключительной подсудности корпоративных споров, и договорная подсудность другого государственного суда здесь не действует.

Арбитражная оговорка

Корпоративные споры, связанные с принадлежностью долей и исполнением корпоративных договоров, могут передаваться в третейский суд, администрируемый постоянно действующим арбитражным учреждением. Для этого нужна арбитражная оговорка в договоре и соблюдение требований закона об арбитраже. Оговорка «в любой третейский суд по выбору истца» или указание на учреждение, не имеющее права администрировать корпоративные споры, приведёт к тому, что спор всё равно окажется в государственном суде, но уже после потери времени на разбирательство о компетенции. Перед подачей иска адвокат проверяет, какой форум действительно компетентен.

Претензия и переговоры

Если в договоре установлен обязательный досудебный порядок или многоэтапная процедура разрешения разногласий, её пропуск ведёт к оставлению иска без рассмотрения. Даже когда договор этого не требует, письменная претензия полезна: она фиксирует позицию, указывает конкретное нарушенное условие и срок для исправления. Ответ или молчание нарушителя затем становится доказательством.

Доказательственная база

Для иска нужны сам корпоративный договор и все дополнительные соглашения, доказательства уведомления общества о его заключении, протоколы собраний, на которых голосование прошло вопреки договору, переписка сторон, сведения ЕГРЮЛ о составе участников на дату нарушения. Если спор касается сделки с долей, запрашиваются нотариальные документы о её отчуждении. Часть документов находится у противника или у общества, и их истребуют через суд.

Обеспечительные меры

Чтобы нарушитель не успел продать долю, пока идёт процесс, заявляют обеспечительные меры: запрет налоговому органу регистрировать переход доли, запрет нотариусам удостоверять сделки с ней, запрет голосовать по определённым вопросам. Суд оценивает, связана ли мера с предметом иска и есть ли реальная угроза. Заявление с конкретикой, например с перепиской о предстоящей продаже, имеет больше шансов.

Практика: типовые споры по корпоративным договорам

Ниже типовые ситуации, по которым складывается судебная практика. Это модели конфликтов, а не описание конкретных дел.

Инвестор против основателя

Инвестор вошёл в ООО с долей 30% и получил по корпоративному договору право вето на крупные сделки. Основатель продал ключевой актив без согласования. Инвестор предъявляет требование о неустойке, заявляет об исполнении колл-опциона на долю основателя по сниженной цене, оспаривает сделку по продаже актива как крупную или совершённую с заинтересованностью. Разумная стратегия объединяет несколько инструментов, потому что каждый в отдельности даёт неполный результат.

Партнёры 50 на 50 и дедлок

Два участника не могут договориться о кандидатуре директора, собрание не принимает решений. В корпоративном договоре заложен механизм выхода: сначала переговоры, затем медиация, затем «русская рулетка». Суд проверяет, соблюдена ли последовательность этапов. Если одна сторона пропустила переговоры и сразу направила оферту, вторая получает аргумент о недействительности процедуры.

Нарушение запрета продажи доли

Участник продал долю третьему лицу, несмотря на запрет в корпоративном договоре. Покупатель утверждает, что о договоре не знал. Истец собирает доказательства осведомлённости: переписку, совместные проекты, аффилированность. Если осведомлённость не доказана, сделка остаётся в силе, и спор переходит в плоскость взыскания неустойки с продавца.

Что проверяет адвокат в начале спора

Первым делом анализируется сам договор: кто стороны, все ли участники общества его подписали, как сформулированы обязательства, есть ли оговорка о применимом праве, об арбитраже, о порядке разрешения споров. Затем устав, сведения ЕГРЮЛ о залогах, история корпоративных решений. По итогам адвокат предлагает набор требований и порядок их предъявления, с учётом сроков по каждому из них и возможных обеспечительных мер, например запрета регистрационных действий с долей.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.