Собрание против воли: созыв в конфликте

Когда директор или мажоритарий не хочет собирать участников, закон даёт меньшинству рабочий механизм. Участник или группа участников ООО, у которых в сумме не меньше одной десятой голосов, вправе потребовать внеочередное собрание. Если исполнительный орган отказал или промолчал, требующие созывают собрание сами. Решение такого собрания имеет ту же силу, что и собрание, созванное директором, при условии, что соблюдены порядок уведомления, повестка, кворум и нотариальное удостоверение.

На практике созыв в конфликте почти всегда превращается в серию ходов и контрходов. Директор не отвечает на письма, «теряет» список участников, назначает встречное собрание на тот же день. Вторая сторона не приходит, чтобы сорвать кворум, или приходит с новым проектом повестки. Адвокат Петрова Е. В. выстраивает созыв так, чтобы каждое действие было зафиксировано, а итоговое решение выдержало оспаривание в арбитражном суде.

Ниже разобрано, как пройти путь от первого требования до протокола, удостоверенного нотариусом, и где чаще всего совершают ошибки, из-за которых решение потом признают ничтожным.

Требование о созыве: кто вправе и как составить

Право требовать внеочередное собрание в ООО закреплено в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Инициаторами могут быть совет директоров, если он есть, ревизионная комиссия, аудитор и участники с долей голосов не ниже 10%. Порог считается по сумме долей всех, кто подписал требование. Два участника по 6% вместе этот порог преодолевают.

Требование пишется исполнительному органу, то есть директору или управляющей организации. В нём указываются вопросы повестки и, по желанию, проекты решений. Формулировки лучше писать сразу так, как они должны прозвучать в протоколе: «прекратить полномочия директора», «избрать директором», «утвердить годовой отчёт». Размытые пункты вроде «разное» или «текущие вопросы» дают противнику повод оспорить решение как принятое вне повестки.

Как доставить требование, чтобы его нельзя было «не получить»

Способ направления определяется уставом, но в конфликте надёжнее продублировать. Заказное письмо с описью вложения на адрес из ЕГРЮЛ, копия на личный адрес директора, вручение под отметку, если есть доступ в офис. Каждое отправление должно подтверждаться квитанцией и отчётом об отслеживании. Дата получения требования запускает сроки, поэтому её придётся доказывать.

Если письмо вернулось с отметкой «истёк срок хранения», это не отменяет доставку. Сообщение считается доставленным и тогда, когда оно не вручено по обстоятельствам, зависящим от адресата. Это правило общей части ГК о юридически значимых сообщениях, и суды применяют его к корпоративной переписке.

Сроки для исполнительного органа

После получения требования исполнительный орган обязан рассмотреть его и принять решение о проведении собрания или об отказе. На это законом отведено пять дней. Отказ возможен только по основаниям, перечисленным в законе: нарушен порядок предъявления требования или ни один вопрос повестки не относится к компетенции общего собрания. Иные мотивы, например «нецелесообразность» или «ненадлежащее время», законом не допускаются.

Если собрание назначено, оно должно состояться не позднее 45 дней со дня получения требования. Исполнительный орган не вправе менять формулировки вопросов, предложенных инициаторами, и может лишь добавить свои вопросы.

Блокировки: какие приёмы использует противоположная сторона

Корпоративный конфликт редко ограничивается простым молчанием директора. Сторона, которая контролирует общество, применяет несколько приёмов, и каждый из них можно заранее нейтрализовать.

Молчание и формальный отказ

Самая частая блокировка — директор просто не отвечает. Пятидневный срок истёк, решения нет. Закон приравнивает это к отказу, и у требующих появляется право созвать собрание самостоятельно. Ждать 45 дней не нужно.

Формальный отказ со ссылкой на «неправильное оформление» проверяется по уставу. Если устав не устанавливает особой формы требования, придирки к шрифту, отсутствию печати или адресованию «генеральному директору» вместо «директора» не являются законным основанием. Незаконный отказ тоже открывает путь к самостоятельному созыву, а также может стать доказательством недобросовестности директора в будущем споре о его полномочиях или убытках.

Отказ выдать список участников

Для самостоятельного созыва инициаторам нужны адреса всех участников. Исполнительный орган обязан предоставить список участников общества с адресами. На практике его не выдают. Выход — рассылка по адресам, известным инициаторам из учредительных документов, договоров купли-продажи долей, прежних протоколов, и параллельно иск об истребовании списка. Если участников немного и их адреса известны, лучше не ждать суда, а направить уведомления по всем известным адресам и зафиксировать это.

Встречное собрание и параллельные протоколы

Иногда контролирующая сторона назначает своё собрание на ту же дату или раньше, с другой повесткой. Итог — два протокола с противоположными решениями. Какой из них действителен, решает суд, проверяя кворум, уведомление и удостоверение. Поэтому свою процедуру нужно провести без отступлений от закона и устава, а чужую зафиксировать для последующего оспаривания: получить уведомление, запросить протокол, запросить сведения у нотариуса.

Неявка ради срыва кворума

Кворума для собрания ООО в привычном смысле закон не устанавливает. Важно, есть ли голоса, необходимые для принятия каждого решения. Для одних вопросов нужно большинство от общего числа голосов участников, для других — две трети или единогласие. Если противник владеет 50% и не приходит, решение, для которого нужно большинство от общего числа голосов, принять нельзя. В такой ситуации созыв сам по себе ничего не даст, и стратегию меняют: иск об исключении участника, иск о понуждении к действиям, обращение с требованием о ликвидации по основанию невозможности достичь целей.

Самостоятельный созыв: пошаговый порядок

Когда основание для самостоятельного созыва возникло, инициаторы действуют вместо исполнительного органа и несут всё бремя соблюдения процедуры. Любая ошибка потом будет использована против них.

1. Фиксация основания. Собрать доказательства: копия требования, опись, квитанция, отчёт почты с датой вручения, отказ или отсутствие ответа по истечении пяти дней.
2. Решение о созыве. Инициаторы оформляют документ, в котором указывают дату, время, место собрания, повестку, порядок ознакомления с материалами. Место должно быть реально доступным для всех участников, обычно это адрес общества или нотариальная контора в том же городе.
3. Уведомление участников. Сообщение о собрании направляется каждому участнику заказным письмом по адресу из списка не позднее чем за 30 дней до даты собрания, если уставом не установлен более короткий срок. В уведомлении — время, место и повестка.
4. Материалы к собранию. Проекты документов, отчёты, кандидатуры должны быть доступны участникам для ознакомления. Место и порядок ознакомления указываются в уведомлении.
5. Проведение и удостоверение. Собрание проводится в присутствии нотариуса, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом или единогласным решением участников.
6. Регистрация изменений. Если на собрании сменён директор, заявление в налоговый орган подаёт новый директор, подпись свидетельствуется нотариусом.

Расходы на подготовку и проведение собрания, созванного участниками, могут быть возмещены за счёт общества по решению общего собрания. В конфликте на это рассчитывать не стоит, поэтому бюджет процедуры инициаторы закладывают сами.

Дополнительные вопросы в повестку

Любой участник вправе предложить дополнительные вопросы не позднее чем за 15 дней до собрания. Инициаторы обязаны включить их в повестку и разослать изменённую повестку всем участникам не позднее чем за 10 дней до собрания. Противник этим пользуется, чтобы внести свои вопросы. Отказаться их включать можно, только если вопрос не относится к компетенции собрания.

Нотариус: удостоверение решения и состава участников

По правилу Гражданского кодекса принятие решения общим собранием участников ООО и состав присутствующих при этом участников подтверждаются нотариусом. Альтернативный способ возможен, если он закреплён в уставе или принят единогласным решением всех участников: подписание протокола всеми участниками, аудиовидеозапись, использование технических средств. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что решение, не подтверждённое в установленном порядке, ничтожно.

Как нотариус участвует в собрании

Нотариус выезжает на место или собрание проводится в его конторе. Он устанавливает личность участников и представителей, проверяет полномочия, фиксирует явку, ход голосования и результаты. По итогам выдаётся свидетельство, удостоверяющее принятие решения и состав участников. Нотариус не оценивает законность созыва, но фиксирует факт проведения. Поэтому все доказательства правильного созыва инициаторы должны иметь сами.

Что подготовить для нотариуса заранее

Альтернатива нотариусу в уставе: чем она опасна в конфликте

Многие уставы допускают подтверждение решения подписанием протокола всеми присутствующими участниками. В спокойное время это удобно. В конфликте такой способ работает против инициаторов: достаточно, чтобы пришедший противник отказался подписать протокол, и решение остаётся неподтверждённым. Поэтому даже при наличии альтернативного способа в уставе конфликтное собрание разумнее проводить с нотариусом. Закон не запрещает использовать нотариальное удостоверение там, где устав предусматривает иное, если это не противоречит самому уставу. Формулировку устава при этом надо прочитать внимательно: иногда в нём сказано, что допускается только один конкретный способ.

Встречу с нотариусом лучше согласовать заранее и предупредить о конфликте. Некоторые нотариусы отказываются выезжать без предоплаты или требуют полный комплект документов за несколько дней. Если нотариус отказал в совершении действия, отказ можно обжаловать, но это отнимет время, поэтому резервный нотариус должен быть намечен до даты собрания.

Проведение собрания в присутствии противника

Если вторая сторона пришла, собрание становится полем для провокаций. Задача инициаторов — провести процедуру строго по повестке и сохранить её законность.

Регистрация и открытие

Регистрация участников ведётся по документам, удостоверяющим личность, и доверенностям. Председательствующий избирается из числа участников большинством голосов присутствующих, если уставом не установлено иное. Секретарь ведёт протокол. Нотариус присутствует на протяжении всего собрания и фиксирует результаты голосования по каждому вопросу.

Голосование и возражения

Каждый вопрос повестки обсуждается отдельно, голосование проводится поочерёдно. Участник, голосовавший против, вправе требовать внесения своих возражений в протокол. Им это на руку для будущего иска, и отказывать не нужно: протокол, где возражения отражены, показывает открытость процедуры.

Принимать решения по вопросам, не включённым в повестку, нельзя, кроме случая, когда на собрании присутствуют все участники и все согласны. Именно здесь противник пытается подловить инициаторов: предлагает «заодно» проголосовать по новому вопросу. Решение, принятое вне повестки, ничтожно.

Протокол и рассылка

Протокол оформляется, подписывается председательствующим и секретарём, копия направляется всем участникам в срок, установленный законом, — не позднее 10 дней после собрания. Отсутствие рассылки само по себе не делает решение ничтожным, но участник получит аргумент о том, когда он узнал о решении, и сроки для оспаривания сдвинутся.

Оспаривание решений внеочередного собрания

Решения собрания, созванного в конфликте, почти всегда обжалуются. Корпоративные споры рассматриваются арбитражным судом по месту нахождения общества, по правилам главы АПК РФ об особенностях рассмотрения корпоративных споров.

Основания для иска

Решение может быть оспоримым или ничтожным. Оспоримость касается нарушений порядка созыва, подготовки и проведения, которые повлияли на волеизъявление участников. Ничтожным решение будет, если принято при отсутствии необходимого кворума, вне повестки, по вопросу вне компетенции собрания или без нотариального удостоверения. Типичные основания в конфликтных созывах:

• участник не был уведомлен или уведомлён с нарушением срока;
• основание для самостоятельного созыва отсутствовало, например требование было подписано лицами с долей меньше 10%;
• собрание проведено в месте, недоступном для участника;
• решение не удостоверено нотариусом или удостоверено ненадлежащим образом;
• голосовали лица, которые не являются участниками, либо не учтены голоса реальных участников.

Сроки обращения в суд

Для ООО специальный закон устанавливает срок обжалования решения общего собрания: два месяца со дня, когда участник узнал или должен был узнать о решении. Если участник присутствовал на собрании, срок идёт со дня собрания. Предельный срок — два года со дня принятия решения. Суд может оставить в силе решение, если голосование истца не могло повлиять на результат, допущенные нарушения несущественны и не повлекли убытков.

Обеспечительные меры

В корпоративном споре суд может запретить налоговому органу вносить запись в ЕГРЮЛ, запретить новому директору совершать определённые действия, приостановить исполнение решения. Меры нужны тем, кто оспаривает, и тем, кто защищает решение от встречных атак. Заявление подаётся одновременно с иском или в ходе процесса и должно быть мотивировано конкретной угрозой: планируемой продажей имущества, сменой банковских подписей, отчуждением долей.

Практика: типовые ситуации и как их обычно разрешают

Ниже описаны типовые сценарии. Это не отчёт о делах, а модели, по которым споры складываются чаще всего.

Участник с 30% против директора-мажоритария

Мажоритарий, он же директор, игнорирует требование о созыве собрания для утверждения годовой отчётности и назначения проверки. Миноритарий созывает собрание сам, приглашает нотариуса, мажоритарий не приходит. Решения, требующие большинства от общего числа голосов, не принимаются. Однако сам факт созыва и неявки фиксируется. Эти документы затем используются в иске об истребовании документов, в иске об убытках и в требовании об исключении участника, если его бездействие делает деятельность общества невозможной.

Два участника по 50% и два директора

Каждая сторона провела своё собрание, у каждой свой протокол, в ЕГРЮЛ записан тот, кто успел первым. Банк блокирует счёт, контрагенты не понимают, с кем работать. Решение обычно складывается так: иск об оспаривании чужого протокола с обеспечительной мерой, параллельно переговоры о выходе одного из участников или о продаже доли. Корпоративный договор, если он был, существенно упрощает разрешение, потому что в нём часто есть механизм выхода из тупика.

Директор вне связи и без полномочий

Директор уволился по собственному желанию, но из ЕГРЮЛ не исключён. Участники хотят избрать нового руководителя, но созывать собрание некому. Самостоятельный созыв участниками здесь допустим, поскольку исполнительный орган фактически не исполняет обязанности. Важно зафиксировать направление требования последнему известному директору и истечение срока.

Что проверяет адвокат до начала процедуры

Перед созывом адвокат Петрова Е. В. изучает устав, историю изменений состава участников, выписки и протоколы прежних собраний, корпоративный договор, переписку с директором. Оценивается, хватит ли голосов для нужных решений. Если голосов не хватит, созыв бессмыслен, и нужно выбрать иной инструмент. Если хватит, прорабатывается порядок уведомления, подбирается нотариус, готовятся проекты решений и заявления в налоговую, чтобы результат собрания не повис в воздухе.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.