Залог в банкротстве: приоритетные права

Залоговый кредитор в деле о банкротстве получает деньги из выручки от продажи заложенного имущества раньше других кредиторов. По общему правилу ему направляется семьдесят процентов выручки, а если залог обеспечивает кредит банка, то восемьдесят процентов. Остальное идёт на расчёты с работниками и на расходы процедуры. Залогодержатель определяет порядок и начальную цену продажи предмета залога, а если торги не состоялись, вправе оставить имущество за собой. Эти правила закреплены в статье 138 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а их применение разъяснено в постановлении Пленума ВАС РФ № 58 об удовлетворении требований залогодержателя при банкротстве залогодателя.

Приоритет залогового кредитора не возникает автоматически. Его требование должно быть включено в реестр с отметкой об обеспечении залогом, а предмет залога — сохраниться в натуре. Если имущество утрачено, продано до банкротства или залог признан недействительным, кредитор становится обычным реестровым кредитором третьей очереди. Адвокат Петрова Е. В. ведёт споры о статусе залогового кредитора, о порядке продажи и распределении выручки на стороне банков, лизинговых и торговых компаний, а также на стороне незалоговых кредиторов, которые оспаривают залоги и расчёт долей.

Ниже разобраны приоритет залогового кредитора, реализация предмета залога, распределение выручки по процентам, оставление имущества за собой и типовые ситуации из практики.

Приоритет залогового кредитора и как его подтвердить

Требования залоговых кредиторов учитываются в составе третьей очереди, но удовлетворяются за счёт стоимости предмета залога преимущественно перед остальными кредиторами. Это означает, что залогодержатель не делит выручку от продажи своего имущества с другими кредиторами третьей очереди.

Включение требования с отметкой о залоге

Чтобы получить статус залогового кредитора, нужно заявить в деле о банкротстве требование об установлении размера долга и о признании его обеспеченным залогом. Суд проверяет наличие договора залога, его действительность, регистрацию, если она обязательна, и наличие предмета залога у должника. Если предмет залога есть, требование включается в реестр как обеспеченное залогом конкретного имущества.

Сроки заявления

В конкурсном производстве реестр закрывается через два месяца с даты публикации сведений о признании должника банкротом. Залоговый кредитор, опоздавший с требованием, рискует лишиться голоса и столкнуться со спором о своём приоритете в распределении выручки. Поэтому срок нужно отслеживать с первой публикации о введении процедуры.

Когда залог не признают

• договор залога признан недействительным как подозрительная сделка или сделка с предпочтением;
• предмет залога отсутствует у должника: продан, утрачен, не может быть идентифицирован;
• залог недвижимости не зарегистрирован;
• залог движимого имущества не учтён в реестре уведомлений, а приобретатель добросовестен;
• залог выдан в обеспечение долга аффилированного лица без экономического смысла.

Несколько залогодержателей одного имущества

Одно и то же имущество может быть заложено последовательно нескольким кредиторам. Старшинство залогов определяется датой возникновения, а для недвижимости — датой государственной регистрации. Выручка сначала направляется старшему залогодержателю в пределах его доли, и лишь остаток — последующему. Для последующего залогодержателя это означает, что реальная стоимость его обеспечения равна разнице между ценой имущества и требованием старшего кредитора. Нередко последующий залог оказывается пустым, и кредитор фактически становится незалоговым.

Залог, выданный третьим лицом

Если должник заложил своё имущество в обеспечение долга другой компании, кредитор тоже вправе заявить требование в деле о банкротстве залогодателя. Такое требование включается в реестр только в пределах стоимости предмета залога и удовлетворяется исключительно из выручки от его продажи. Права голоса на собрании такой кредитор, как правило, не получает, поскольку должник не является его личным должником. Залоги за долги группы часто оспариваются как сделки без встречного предоставления.

Залог товаров в обороте

Залог товаров в обороте, запасов и сырья создаёт особые проблемы. Состав имущества постоянно меняется, и к моменту банкротства на складе может остаться совсем другой товар. Суды проверяют, соответствует ли фактическое имущество описанию в договоре, и признают залог в пределах того, что реально сохранилось.

Реализация предмета залога

Предмет залога продаётся в конкурсном производстве на торгах в порядке, установленном Законом о банкротстве. Особенность в том, что условия продажи определяет залоговый кредитор.

Кто определяет порядок и цену

Порядок и условия проведения торгов, начальную продажную цену предмета залога определяет конкурсный кредитор, требования которого обеспечены залогом. Управляющий, другие кредиторы и должник могут заявить разногласия, и тогда суд утверждает порядок продажи своим определением. Начальная цена обычно устанавливается на основании оценки, но залогодержатель вправе предложить иную цену, если обоснует её.

Этапы торгов

1. Первые торги по начальной цене, определённой залогодержателем.
2. Повторные торги при признании первых несостоявшимися, с начальной ценой на десять процентов ниже.
3. При неудаче повторных торгов — продажа посредством публичного предложения, где цена снижается периодически до цены отсечения, если она установлена.

Продажа единым лотом с незаложенным имуществом

Иногда имущество выгоднее продавать единым комплексом: здание вместе с оборудованием, часть которого заложена, а часть свободна. Это допускается, но выручка затем распределяется пропорционально стоимости заложенного и незаложенного имущества по отчёту оценщика. Залоговому кредитору нужно следить, чтобы стоимость его части не была занижена в оценке, иначе его доля уменьшится в пользу конкурсной массы. Порядок распределения лучше закрепить в положении о продаже заранее.

Если управляющий затягивает продажу

Залоговый кредитор заинтересован в быстрой реализации, а управляющий по разным причинам может медлить: ждать оценки, согласовывать документы, откладывать публикации. Кредитор вправе направить управляющему утверждённое положение о порядке продажи и потребовать объявления торгов, а при бездействии подать жалобу в суд. Длительное содержание имущества без продажи увеличивает расходы, которые потом вычитаются из выручки, так что промедление бьёт прежде всего по залогодержателю.

Продажа в наблюдении и оздоровлении

До открытия конкурсного производства обращение взыскания на предмет залога ограничено мораторием. В процедурах наблюдения и финансового оздоровления залоговый кредитор по общему правилу не может получить имущество в натуре или продать его, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом. Это время лучше использовать для включения требования и подготовки позиции по порядку продажи.

Распределение выручки: 70 и 80 процентов

Распределение денег от продажи предмета залога — главный повод для споров между залоговым кредитором и остальными участниками дела. Пропорции закреплены в законе и различаются в зависимости от того, что обеспечивает залог.

Условный пример расчёта

Предположим, предмет залога продан за 10 миллионов рублей, расходы на его охрану и торги составили 500 тысяч, а залог обеспечивает не кредит, а договор поставки. После вычета расходов на распределение остаётся 9,5 миллиона. Залоговый кредитор получает 70 процентов, то есть 6,65 миллиона. На первую и вторую очередь резервируется 1,9 миллиона, на расходы процедуры — 950 тысяч. Если бы залог обеспечивал кредит банка, доля залогодержателя составила бы 7,6 миллиона. Пример иллюстрирует механику и не описывает конкретное дело.

Что происходит с «лишними» деньгами

Если требования первой и второй очереди погашены или денег на них больше не нужно, оставшаяся часть от доли на эти очереди направляется залоговому кредитору. Аналогично, если после покрытия расходов процедуры остаются деньги, они тоже идут залогодержателю в пределах непогашенного требования. Остаток сверх требований залогового кредитора включается в конкурсную массу.

Расходы на содержание и продажу

До распределения по процентам из выручки вычитаются расходы на обеспечение сохранности предмета залога и его реализацию: охрана, страхование, оценка, публикации, оплата торговой площадки. Здесь часто возникают споры: управляющий относит на залог общие расходы процедуры, а залоговый кредитор возражает. Суды требуют, чтобы расходы были непосредственно связаны с конкретным предметом залога.

Непогашенный остаток требования

Если выручки не хватило для полного погашения требования залогового кредитора, остаток включается в третью очередь как необеспеченное требование. Кредитор получает по нему пропорционально с другими незалоговыми кредиторами.

Проценты, неустойки и расходы залогодержателя

Размер требования залогового кредитора включает основной долг, проценты за пользование кредитом, неустойки и расходы на обращение взыскания. Но их судьба в банкротстве различается.

Проценты до и после введения процедур

Проценты, начисленные до введения первой процедуры, включаются в реестр вместе с основным долгом. После открытия конкурсного производства проценты по договору на реестровое требование не начисляются, но залоговый кредитор в определённых случаях может получить компенсацию за период процедуры за счёт выручки от продажи предмета залога. Правила такой компенсации разъяснены в постановлении Пленума ВАС РФ № 58.

Неустойки

Неустойки и штрафы, начисленные до введения процедуры, учитываются отдельно и погашаются после основного долга и процентов. За счёт выручки от продажи предмета залога они погашаются только после полного удовлетворения основной суммы требования.

Залог в банкротстве гражданина

Если залогодатель — физическое лицо, выручка распределяется по другой пропорции: восемьдесят процентов направляется залоговому кредитору, по десять процентов — на расчёты с кредиторами первой и второй очереди и на судебные расходы и вознаграждение финансового управляющего. Для ипотеки жилья это особенно заметно: единственное жильё, находящееся в ипотеке, исполнительским иммунитетом не защищено и продаётся для расчётов с банком.

Голос залогового кредитора и отказ от залога

В конкурсном производстве залоговый кредитор по общему правилу не голосует на собрании, поскольку его интересы защищены предметом залога. Если он хочет влиять на процедуру, закон позволяет отказаться от залога и участвовать в деле как обычный кредитор третьей очереди. Такое решение оправдано редко: приоритет по выручке обычно важнее голоса. Но при малоценном предмете залога и крупном требовании отказ иногда даёт больше влияния на выбор управляющего и оспаривание сделок.

Расходы на обращение взыскания

Судебные расходы залогодержателя, понесённые при обращении взыскания до банкротства, включаются в состав требования и учитываются при распределении выручки. Их нужно подтверждать документами и заявлять одновременно с основным требованием.

Оставление предмета залога за собой

Если торги не привели к продаже, у залогового кредитора появляется возможность оставить имущество за собой. Это позволяет получить актив вместо денег, если рынок не даёт приемлемой цены.

Когда это возможно

• после признания повторных торгов несостоявшимися — по цене на десять процентов ниже начальной цены повторных торгов;
• на этапе публичного предложения — по цене, действующей на соответствующем этапе, до определения победителя.

Обязательный платёж на специальный счёт

Оставляя имущество за собой, залоговый кредитор обязан перечислить на специальный банковский счёт должника часть стоимости в размере, необходимом для погашения требований первой и второй очереди и расходов процедуры в долях, установленных законом. Срок для такого перечисления установлен в законе и короток, поэтому деньги нужно подготовить заранее.

Как подготовиться к оставлению

Решение оставить имущество за собой принимается быстро, поэтому готовиться лучше заранее. Кредитору стоит оценить рыночную стоимость объекта без учёта торгов, расходы на его содержание и перепродажу, налоговые последствия приобретения, наличие арендаторов и иных обременений. Заявление об оставлении направляется управляющему в письменной форме с указанием цены. Одновременно готовятся деньги для перечисления на специальный счёт. Если хотя бы одно условие не выполнено, управляющий продолжит торги, и имущество может уйти третьему лицу по более низкой цене.

Риски оставления за собой

Кредитор, который оставил имущество за собой, получает актив с его обременениями, налоговыми и эксплуатационными расходами. Если объект сложен в продаже, решение оставить его может оказаться невыгодным. Кроме того, другие кредиторы вправе оспаривать оценку и порядок оставления, если считают, что имущество ушло по заниженной цене.

Типовые ситуации и как такие споры обычно разрешаются

Приведённые ниже ситуации обобщают практику и не описывают конкретные дела адвоката.

Банк и спор о расходах на залог

Управляющий относит на предмет залога расходы на охрану всего предприятия и вознаграждение привлечённых специалистов. Банк возражает. Суды обычно распределяют такие расходы пропорционально, относя на залог только то, что непосредственно связано с его сохранностью и продажей.

Оспаривание залога незалоговыми кредиторами

Договор залога заключён за несколько месяцев до банкротства в обеспечение старого долга. Незалоговые кредиторы оспаривают его как сделку с предпочтением. Если суд признаёт залог недействительным, кредитор теряет приоритет и становится обычным кредитором третьей очереди.

Лизингодатель вместо залогодержателя

Лизинговая компания считает себя защищённой лучше банка, поскольку остаётся собственником предмета лизинга. Однако если при банкротстве лизингополучателя договор расторгается и предмет изымается, стороны сводят сальдо встречных обязательств. Если стоимость изъятого имущества превышает долг, разница причитается лизингополучателю и поступает в массу. Если меньше, лизингодатель заявляет требование в реестр как обычный кредитор, без залогового приоритета.

Залог товаров, которых нет

Банк заявляет требование, обеспеченное залогом товаров в обороте, но на складе должника к моменту банкротства товар другого вида и в меньшем объёме. Суды в таких спорах признают залог только в отношении имущества, которое можно идентифицировать как предмет залога.

Как адвокат сопровождает залоговых кредиторов и их оппонентов

Адвокат Петрова Е. В. начинает с проверки залоговой документации: договора, регистрации, реестра уведомлений, фактического наличия имущества. По итогам оценивается надёжность статуса и риски его утраты.

Для залоговых кредиторов

• включение требования с отметкой о залоге;
• подготовка порядка продажи и начальной цены;
• споры о расходах на содержание залога и распределении выручки;
• оставление имущества за собой и расчёт обязательного платежа.

Для незалоговых кредиторов и управляющих

• оспаривание залогов по основаниям Закона о банкротстве;
• разногласия по порядку продажи и начальной цене;
• проверка расчёта процентов и распределения выручки.

Дела ведутся в арбитражных судах по всей России. Результат зависит от документов и позиции суда, поэтому адвокат оценивает риски каждого варианта заранее.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.