Налоговые споры: защита от доначислений

Оспорить решение инспекции о доначислении налогов, пеней и штрафов реально, однако лишь соблюдая строгий порядок: первыми подаются возражения на акт проверки, потом жалоба в вышестоящий налоговый орган, и только затем заявление в арбитражный суд. Пропуск одного этапа или срока лишает компанию части аргументов, а иногда и права на судебную защиту. Адвокат Петрова Е. В. сопровождает организации и предпринимателей в налоговых спорах: готовит возражения на акты, жалобы в УФНС и ФНС России, заявления в арбитражный суд, добивается приостановления решений и снятия блокировок со счетов.

Налоговые споры регулируются Налоговым кодексом РФ и главой 24 АПК РФ о делах об оспаривании ненормативных актов. Основные разъяснения содержатся в двух постановлениях Пленума ВАС РФ: № 57 от 30 июля 2013 года о применении части первой НК РФ и № 53 от 12 октября 2006 года об оценке обоснованности налоговой выгоды. Ниже разобрано, что делать на каждом этапе от акта проверки до суда, как спорить с доначислениями и как реагировать на блокировку счетов.

Акт проверки: первые действия компании

Проверки бывают камеральными и выездными. Как правило, камеральная проверка декларации занимает три месяца с даты её подачи, а в отдельных случаях этот срок продлевают. Длительность выездной проверки — до двух месяцев; её могут продлить до четырёх, в исключительных случаях до шести месяцев, а также приостановить. Если проверка выявила нарушения, инспекция составляет акт.

Акт — это не решение. На этом этапе у налогоплательщика есть реальная возможность повлиять на итог. Акт вручается компании, и с этого момента начинается срок на письменные возражения — один месяц. Возражения представляются вместе с документами, подтверждающими позицию.

Работа до акта: требования, допросы, комиссии

Спор часто можно ослабить ещё до составления акта. В процессе проверки инспекция присылает требования о представлении документов и пояснений, допрашивает сотрудников и приглашает руководителя на комиссию по легализации налоговой базы. Ответы на требования должны быть точными и согласованными между собой: противоречие между пояснениями компании и показаниями её бухгалтера инспекция обязательно использует. Сотрудник, вызванный на допрос, вправе явиться с представителем, и его показания должны касаться только известных ему фактов, а не предположений. Внимательная подготовка к этим мероприятиям снижает число эпизодов, которые попадут в акт.

Ознакомление с материалами проверки

Налогоплательщик имеет право изучить материалы проверки, положенные инспекцией в основу выводов: протоколами допросов, ответами контрагентов, выписками банков, заключениями экспертов. Нередко выводы акта держатся на показаниях, которые при внимательном прочтении противоречат друг другу, или на документах, полученных с нарушением порядка. Без ознакомления с материалами полноценные возражения написать невозможно, поэтому заявление об ознакомлении стоит подать сразу после получения акта.

Что включить в возражения

Возражения должны разобрать каждый эпизод акта: какой вывод сделала инспекция, на каких доказательствах, почему они не подтверждают нарушение. К возражениям прикладываются первичные документы, договоры, переписка с контрагентами, доказательства реальности операций, расчёты. Также стоит заявить о смягчающих обстоятельствах, если они есть. Многое из того, что не будет представлено на этой стадии, позже придётся объяснять вышестоящему органу и суду.

Рассмотрение материалов

Акт, возражения и материалы проверки разбирает руководитель инспекции либо его заместитель. О месте и времени рассмотрения налогоплательщика уведомляют, и он может явиться сам либо направить представителя. По итогам может быть назначено проведение дополнительных мероприятий налогового контроля. Их результаты тоже оформляются документом, на который можно представить возражения.

Решение инспекции и жалоба в вышестоящий орган до суда

Рассмотрение завершается решением: либо о привлечении к ответственности, либо об отказе в привлечении. Когда апелляционная жалоба не подана, решение вступает в силу по прошествии месяца с момента его вручения. Досудебное обжалование налоговых решений обязательно: при его отсутствии суд оставляет заявление без рассмотрения.

Апелляционная жалоба

Подаётся апелляционная жалоба через инспекцию, которая вынесла решение, а адресуется вышестоящему налоговому органу, обычно управлению ФНС по субъекту. Главный плюс такого пути в том, что решение не вступает в силу до рассмотрения жалобы, и поэтому доначисленные суммы не взыскиваются. К жалобе допустимо приложить дополнительные документы с пояснением, по какой причине их не представили раньше. Рассматривая жалобу, вышестоящий орган может сохранить решение, отменить его целиком или частично либо отменить и вынести новое.

Жалоба в ФНС России

Если управление оставило жалобу без удовлетворения, в отдельных случаях возможно обращение в ФНС России. Однако для доступа в суд достаточно пройти один досудебный этап в вышестоящем органе. Обращение в ФНС стоит использовать, когда спор касается методологического вопроса или позиции, по которой у ФНС есть разъяснения в пользу налогоплательщика.

Заявление в арбитражный суд: сроки, предмет, приостановление решения

Пройдя досудебное обжалование, компания может обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании решения налогового органа недействительным. Заявителю отведено три месяца с того дня, как он узнал о нарушении своих прав. Если досудебный этап пройден, срок обращения, как правило, считают с даты получения решения вышестоящего органа по жалобе. Суд может восстановить пропущенный срок, если причины признаны уважительными.

Бремя доказывания

Когда в суде оспаривают ненормативные акты, бремя доказывания законности решения возлагается на налоговый орган. Это важное отличие от обычного искового процесса. Обстоятельства, на которых основаны доначисления, обязана подтвердить сама инспекция. Налогоплательщик, в свою очередь, опровергает выводы и представляет документы в подтверждение своей позиции. Суд вправе принять документы, не представленные на стадии проверки, но оценивает причины их непредставления.

Приостановление действия решения

Одновременно с подачей заявления в суд допускается ходатайство о приостановлении действия оспариваемого решения как обеспечительной меры. Это защищает компанию от бесспорного списания сумм до окончания спора. Суд оценивает, может ли взыскание причинить значительный ущерб, и нередко учитывает встречное обеспечение, например банковскую гарантию на сумму доначислений. Для компании, которой доначислены суммы, сопоставимые с оборотными средствами, приостановление решения часто важнее самого исхода спора, потому что без него бизнес может не дожить до решения суда.

Как проходит спор

Суд исследует материалы проверки, допрашивает свидетелей по ходатайству сторон, может назначить экспертизу, например почерковедческую или оценочную. Налоговые дела часто объёмны и требуют сопоставления сотен документов. Сильная позиция строится на разборе каждого эпизода с привязкой к доказательствам, а не на общих доводах о незаконности проверки.

Доначисления: налоговая выгода, вычеты и расходы

Большая часть налоговых споров связана с отказом в вычетах НДС и учёте расходов по налогу на прибыль. Инспекция утверждает, что операции с контрагентом нереальны или совершены главным образом ради налоговой экономии. Юридическая основа подобных претензий — статья 54.1 НК РФ, определяющая пределы осуществления прав при исчислении налогов.

Что проверяет инспекция

Согласно статье 54.1 НК РФ налоговую базу можно уменьшить, если главная цель сделки не в неуплате налога и обязательство по ней исполнено стороной договора либо лицом, на которое исполнение возложено договором или законом. Инспекция проверяет, реально ли контрагент выполнил работы или поставил товар, были ли у него ресурсы, персонал, склады, транспорт, как движутся деньги после оплаты, связаны ли стороны. Выводы часто основаны на допросах директоров контрагентов, которые отрицают участие в деятельности компании.

Как спорить

• доказывать реальность операции: переписка, документы о перевозке, пропуска, фотографии, свидетели, дальнейшее использование товара;
• показывать деловую цель сделки, не связанную с налоговой экономией;
• анализировать противоречия в протоколах допросов и проверять порядок их проведения;
• проверять, не получены ли доказательства за пределами сроков проверки или с нарушением процедуры;
• заявлять о налоговой реконструкции, то есть определении реальных налоговых обязательств.

Налоговая реконструкция

Если суд согласится, что контрагент был «техническим», но реальную поставку или работы всё же выполнил кто-то другой, возникает вопрос о реальных налоговых обязательствах. Верховный Суд в ряде определений указывал, что налогоплательщик, раскрывший реального исполнителя, вправе рассчитывать на учёт расходов в рыночном размере. Для этого нужно предоставить сведения о фактическом исполнителе и документы, позволяющие определить реальные расходы. Реконструкция не отменяет доначисления полностью, но может существенно их уменьшить.

Блокировка счетов и меры налогового обеспечения

Операции по счетам компании налоговый орган имеет право приостановить. Перечень таких оснований приведён в статье 76 НК РФ: неисполнение требования об уплате налога, непредставление декларации в установленный срок, неисполнение обязанности передать квитанцию о приёме документов, непредставление расчётов и некоторые другие. Блокировка по требованию об уплате действует в пределах суммы отрицательного сальдо единого налогового счёта.

Как снять блокировку

Порядок снятия зависит от основания. При блокировке за непредставление декларации достаточно подать декларацию, и инспекция отменяет решение в сроки, установленные кодексом. При блокировке за долг нужно погасить задолженность или оспорить требование. Если сумма блокировки превышает долг, компания вправе требовать отмены в части превышения. Незаконная блокировка может быть обжалована в вышестоящий налоговый орган или в суд, а на сумму, заблокированную незаконно, начисляются проценты в пользу налогоплательщика.

Обеспечительные меры по решению проверки

Когда решение о доначислении вынесено, инспекция вправе применить обеспечительные меры: запрет на отчуждение или залог имущества без её согласия, а затем и приостановление операций по счетам. Такие меры принимаются, если есть основания полагать, что непринятие мер может затруднить взыскание. Компания вправе предложить замену мер: поручительство, банковскую гарантию либо залог ценных бумаг. Решение о принятии мер тоже можно обжаловать, особенно если оно парализует текущую деятельность.

Взыскание доначисленных сумм

После вступления решения в силу инспекция направляет требование об уплате и затем взыскивает суммы за счёт денег на счетах, а при их отсутствии за счёт иного имущества. Если спор продолжается, взыскание останавливают только приостановление решения судом или вышестоящим органом. Поэтому стратегия обжалования должна с самого начала учитывать, как не допустить бесспорного списания до окончания спора.

Штрафы, смягчающие обстоятельства и личные риски руководителя

Даже если доначисление налога оспорить не удалось, можно добиться снижения штрафа. НК РФ перечисляет смягчающие обстоятельства и оставляет перечень открытым. Если установлено хотя бы одно смягчающее обстоятельство, штраф сокращается как минимум в два раза от первоначального размера. Суды учитывают тяжёлое финансовое положение, отсутствие умысла, самостоятельное выявление ошибки, социальную значимость деятельности, добросовестность в прошлые периоды.

Пени и их оспаривание

За каждый день просрочки уплаты налога начисляются пени, которые оспаривают вместе с основной суммой: если доначисление налога признано незаконным, отпадают и пени. Но и при законном доначислении расчёт пеней стоит проверять. Ошибки встречаются в определении даты начала просрочки, в учёте переплат по другим налогам, в периодах действия мораториев на начисление пеней, которые вводились нормативными актами. После перехода на единый налоговый счёт пени начисляются на сумму отрицательного сальдо, поэтому сверка сальдо с инспекцией становится частью защиты.

Давностный срок для привлечения к ответственности

Лицо не может быть привлечено к ответственности за налоговое правонарушение, если со дня его совершения или со следующего дня после окончания налогового периода прошло три года. Проверка этого срока по каждому эпизоду иногда позволяет исключить часть штрафов. На доначисление налога и пеней этот срок не распространяется, для них действуют правила о глубине проверки.

Риски для руководителя

Если доначисления велики, материалы проверки способны уйти в следственные органы, которые решают, возбуждать ли уголовное дело по статье 199 УК РФ об уклонении организации от уплаты налогов. Кроме того, если компания не погасит доначисления и окажется в банкротстве, налоговые долги станут основанием для требования о субсидиарной ответственности директора и участников. Именно поэтому налоговый спор ведут, принимая во внимание такие последствия: позиция, занятая на проверке, влияет и на уголовно-правовые, и на банкротные риски.

Распространённые случаи и этапы работы

Далее описаны обобщённые ситуации, которые свойственны налоговым спорам. Это не история реальных дел, а набор типовых схем.

Отказ в вычетах по субподрядчику

Акт выездной проверки вручён строительной компании: инспекция отказывает в вычетах НДС по субподрядчику, ссылаясь на отсутствие у него персонала и техники. Компания знакомится с материалами, собирает документы о допуске работников субподрядчика на объект, исполнительную документацию, переписку. В возражениях показывается реальность выполнения работ, а на случай, если инспекция не примет позицию, заявляется о налоговой реконструкции с раскрытием реальных исполнителей.

Доначисления по сделке с взаимозависимым лицом

Инспекция посчитала, что компания занижала выручку, продавая продукцию связанному торговому дому по заниженной цене. Возражения строятся на сопоставлении цен с условиями сделок с независимыми покупателями, на объяснении функций торгового дома и его расходов. Отдельно проверяется, вправе ли была инспекция в рамках обычной проверки оценивать цены или такой контроль относится к специальной процедуре проверки цен, которую проводит ФНС России.

Счёт заблокирован за декларацию

Инспекция приостановила операции по счёту за непредставление декларации, хотя декларация была отправлена вовремя, но инспекция не получила её из-за технического сбоя. Компания представляет доказательства отправки и квитанции оператора, требует немедленной отмены блокировки и начисления процентов за период незаконного приостановления.

Как строится работа

• анализ акта и материалов проверки, оценка каждого эпизода;
• составление возражений и присутствие при рассмотрении материалов;
• подача апелляционной жалобы в вышестоящий орган и слежение за сроками;
• обращение в суд и ходатайство о приостановке действия решения;
• работа с доказательствами реальности операций и расчёт реальных налоговых обязательств.

Чтобы оценить ситуацию, необходимы акт проверки либо решение, материалы проверки (если они есть), а также договоры и первичные документы по спорным операциям. Чем раньше начинается работа, тем больше этапов защиты ещё доступно.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.