Факторинг: споры о финансировании

Факторинговый спор возникает, когда деньги по уступленной дебиторской задолженности не дошли до фактора. Покупатель платит поставщику, а не фактору, или не платит вовсе, ссылаясь на недостатки товара. Фактор обращается к поставщику с регрессным требованием, а поставщик утверждает, что риск неплатежа перешёл на фактора. Иногда покупатель узнаёт о факторинге только из искового заявления и доказывает, что уведомления не получал. Отношения регулирует глава 43 Гражданского кодекса о финансировании под уступку денежного требования и общие правила об уступке требования из главы 24. Если все участники ведут предпринимательскую деятельность, спор рассматривает арбитражный суд.

Адвокат Петрова Е. В. представляет в этих делах факторов, доверителей-поставщиков и должников-покупателей. Каждое дело начинается с трёх документов: генеральный договор факторинга, реестр уступленных требований и уведомление должника. От того, как они оформлены, зависит, кто и кому должен платить, есть ли у фактора право регресса и какие возражения может выдвинуть должник.

Ниже разобраны уступка и её действительность, регресс, уведомление должника, возражения должников и то, как такие споры складываются в арбитражной практике.

Как устроена сделка: уступка денежного требования за финансирование

По договору факторинга доверитель уступает или обязуется уступить фактору денежные требования к должникам, а фактор совершает одно или несколько действий: финансирует доверителя, ведёт учёт требований, взыскивает деньги с должников, обеспечивает исполнение. Определение дано в статье 824 ГК. Фактором может быть банк, иная кредитная организация или коммерческая организация, для которой факторинг является видом деятельности.

Виды уступки

Уступка может быть окончательной, когда фактор покупает требование и сам несёт риск неплатежа. Это безрегрессный факторинг. Уступка может также служить обеспечением возврата финансирования: доверитель остаётся ответственным перед фактором, если должник не заплатил. Это регрессный факторинг. Вид факторинга определяется договором, и в спорах его условия толкуют очень внимательно, потому что от этого зависит, может ли фактор вернуть деньги с доверителя.

Будущие требования

Факторинг часто оформляется генеральным договором, по которому уступаются будущие требования по поставкам, которые ещё не состоялись. Такое требование переходит к фактору с момента его возникновения, если договор не предусматривает иное. Для этого требование должно быть идентифицируемо: достаточно указать договор поставки, должника и период. Реестры уступаемых требований, подписанные сторонами, позволяют точно понять, какие суммы уступлены.

Документы по сделке

• генеральный договор факторинга с общими условиями фактора;
• реестры уступленных требований с номерами накладных и счетов-фактур;
• договоры поставки или оказания услуг, из которых возникли требования;
• первичные документы: товарные накладные, УПД, акты;
• уведомления должников и подтверждения их получения;
• выписки о финансировании и поступлениях от должников.

Действительность уступки и ответственность доверителя

Доверитель отвечает перед фактором за действительность уступленного требования. Требование действительно, если доверитель имеет право его уступить и в момент уступки ему не известны обстоятельства, из-за которых должник вправе не исполнять. Доверитель не отвечает за то, что должник просто не заплатил, если договор не предусматривает регресс.

Запрет уступки в договоре с должником

Покупатели часто включают в договоры поставки запрет уступать требования без их согласия. Для денежных требований из предпринимательских договоров такой запрет не делает уступку недействительной. Уступка состоится, но доверитель может отвечать перед должником за нарушение запрета: платить неустойку или возмещать убытки, если это прямо предусмотрено. Эта норма позволяет фактору не бояться запретов, но доверителю нужно просчитать последствия для отношений с покупателем.

Недействительные и несуществующие требования

Если товар не поставлен, а накладные фиктивны, требования не существует, и доверитель отвечает перед фактором за уступку несуществующего права. Фактор вправе требовать возврата финансирования и убытков. Встречается и мошенническая схема, когда поставщик и покупатель, связанные между собой, оформляют фиктивные поставки ради получения финансирования. В таких делах к гражданскому спору часто присоединяется уголовное дело о мошенничестве, а суд оценивает реальность операций по перевозке, складскому учёту, книгам покупок и продаж.

Многократная уступка

Если доверитель уступил одно и то же требование нескольким факторам, приоритет у того, кому требование уступлено раньше. Должник, исполнивший тому из факторов, о котором он был уведомлён первым, освобождается от обязательства. Остальные факторы предъявляют требования к доверителю.

Последующая уступка фактором

Фактор сам может уступить полученное требование дальше, например банку или коллекторской компании, если договор факторинга это не запрещает. Для должника важно, чтобы по каждой последующей уступке он получал уведомление. Возражения, которые должник имел против доверителя, сохраняются и против каждого следующего кредитора. Если же генеральный договор запрещает фактору последующую уступку, а он её совершил, доверитель вправе требовать возмещения убытков, но сама уступка денежного требования от этого не становится недействительной.

Регресс: когда фактор может взыскать деньги с доверителя

При регрессном факторинге доверитель отвечает перед фактором в пределах выданного финансирования и платы за него, если должник не исполнил обязательство. Суммы, полученные фактором от должника сверх возврата финансирования и платы, передаются доверителю, если договор не предусматривает иного. Это разумное правило: фактор не должен обогащаться за счёт доверителя.

Типовые споры о регрессе

Доверитель утверждает, что договор безрегрессный, а фактор требует возврата финансирования. Решение зависит от текста договора. Если прямо не написано, что фактор приобретает требование окончательно, а в договоре есть условие о возврате финансирования при неплатеже должника, суд признает факторинг регрессным.

Другой спор касается размера регресса. Фактор насчитывает комиссии за каждый день просрочки, штрафы, плату за обслуживание. Доверитель оспаривает начисления, которые не предусмотрены тарифами, и просит снизить неустойку по статье 333 ГК, если она явно несоразмерна.

Срок для регрессного требования

Срок давности по регрессному требованию к доверителю связан со сроком исполнения обязательства должником. Если договор устанавливает период ожидания платежа, например определённое число дней после срока оплаты должником, то право на регресс возникает по истечении этого периода. Фактору нельзя затягивать: пока он ждёт, может истечь давность и в отношении самого должника.

Уведомление должника: с какого момента платить фактору

Должник обязан платить фактору, если получил от доверителя или от фактора письменное уведомление об уступке, в котором указаны уступаемое требование и сам фактор. Пока уведомления нет, должник, заплативший доверителю, считается исполнившим обязательство надлежащим образом. Это правило главы 43 и статьи 385 ГК.

Требования к уведомлению

Уведомление должно позволять понять, какое именно требование уступлено: по какому договору, по каким накладным или за какой период. Если в уведомлении сказано просто «все требования к вам уступлены», а должник работает с доверителем по нескольким договорам, это может стать поводом для спора. Должник вправе попросить фактора представить доказательства уступки. Если фактор не представил их в разумный срок, должник может платить доверителю.

Способ направления

Уведомление направляется способом, предусмотренным договором с должником, или заказным письмом с уведомлением о вручении по юридическому адресу. Электронное уведомление по ЭДО или по почте, указанной в договоре поставки, допустимо, если договор признаёт такую переписку. Самая частая ошибка факторов: уведомление отправлено на фактический адрес склада должника, подписано менеджером без полномочий, и должник заявляет, что его не получал.

Трёхсторонние соглашения

Надёжнее всего оформлять трёхстороннее уведомление или соглашение с подписью должника. Тогда спора о получении не будет. Должник в таком документе иногда подтверждает отсутствие встречных требований, и после этого ему гораздо сложнее выдвигать возражения к фактору.

Если пришли два противоречащих уведомления

Должнику иногда приходят уведомления от двух разных факторов по одним и тем же поставкам, или доверитель отзывает уведомление, а фактор настаивает на оплате. Платить наугад опасно: можно заплатить не тому и потом заплатить второй раз. В такой ситуации должник вправе исполнить обязательство внесением денег в депозит нотариуса. Это считается надлежащим исполнением, а спор о том, кому принадлежат деньги, факторы и доверитель решают между собой. Второй вариант: запросить у всех заявителей доказательства уступки и платить тому, кто подтвердит более раннее право, сохраняя всю переписку.

Отзыв уведомления доверителем без согласия фактора не освобождает должника от обязанности платить фактору. Фактор сам вправе направить должнику письмо о том, что уступка продолжает действовать.

Возражения должников против требований фактора

Должник вправе выдвигать против фактора возражения, которые он имел против доверителя к моменту получения уведомления. Это правило статьи 386 ГК. Он также может заявить к зачёту встречные денежные требования к доверителю, если они возникли по договору, из которого вытекает уступленное требование, или если они возникли до получения уведомления.

Типовые возражения

• товар поставлен с недостатками, должник предъявил доверителю претензию о качестве до уведомления;
• поставлено меньше, чем указано в накладной, есть акт расхождений;
• срок оплаты по договору поставки ещё не наступил;
• обязательство исполнено доверителю до получения уведомления;
• у должника есть встречное требование к доверителю о неустойке по тому же договору.

Если должник после уведомления продолжает платить доверителю, он платит на свой риск. Фактор вправе взыскать с него эти суммы повторно, а должник потом требует их возврата с доверителя как неосновательного обогащения.

Отказ должника от оплаты по вине доверителя

Если доверитель нарушил договор поставки, и должник вправе не платить, фактор не получает денег, но у фактора появляется право к доверителю: при регрессном факторинге — по договору, при безрегрессном — по правилам об ответственности за действительность требования, если основания возражений существовали на момент уступки. Поэтому фактор, получив возражения должника, сразу запрашивает доверителя и собирает документы о поставке.

Возврат должнику сумм фактором

Если должник заплатил фактору, а доверитель не исполнил договор поставки, должник по общему правилу не вправе требовать деньги назад с фактора. Он предъявляет требования к доверителю. Исключение возможно, если фактор знал о нарушении или получил суммы, явно не причитающиеся.

Плата фактору, комиссии и расчёт задолженности доверителя

Вознаграждение фактора обычно складывается из нескольких частей: процент за пользование финансированием за каждый день до поступления денег от должника, фиксированная комиссия за обработку реестра или документа, плата за управленческие услуги и учёт. Тарифы содержатся в приложении к генеральному договору и нередко меняются в одностороннем порядке по уведомлению фактора.

На чём строится спор о сумме

Когда фактор взыскивает регресс, доверитель получает расчёт с десятками позиций. Проверять его нужно по каждой поставке: дата финансирования, сумма, дата срока оплаты должником, окончание периода ожидания, поступившие частичные оплаты. Частая ошибка в расчётах факторов: плата за финансирование продолжает начисляться после того, как должник полностью заплатил, или поступления от должника разнесены на комиссии, а не на погашение основного долга. Порядок погашения при недостаточности платежа определяется договором, а если договор молчит, сначала гасятся издержки, затем проценты, затем основная сумма.

Если тарифы изменены после выдачи финансирования, доверитель вправе требовать, чтобы по уже выданным траншам применялись прежние условия, если договор не устанавливает иное. Изменения, о которых доверителя не уведомили надлежащим образом, к нему не применяются.

Неустойка и проценты

Кроме платы за финансирование, договоры факторинга часто предусматривают неустойку за просрочку возврата финансирования по регрессу. Одновременное начисление повышенной платы за финансирование и неустойки за тот же период суды оценивают критически и при заявлении доверителя снижают общий размер санкций. Удобный ориентир для такого заявления: сравнение с процентами по ключевой ставке за тот же период и со ставками банковского кредитования.

Налоговые и бухгалтерские последствия

Для доверителя факторинг имеет налоговые последствия: момент признания выручки, учёт расходов на вознаграждение фактора, НДС с суммы уступки. Если в ходе спора стороны заключают мировое соглашение о прощении части долга или о перерасчёте, налоговые последствия нужно просчитать до подписания, чтобы экономия на споре не обернулась доначислениями.

Как такие дела рассматривает арбитражный суд

Фактор предъявляет иск к должнику о взыскании уступленного требования, к доверителю о регрессе или сразу к обоим. Перед иском направляется претензия, если спор денежный. Если в договоре поставки установлен иной порядок урегулирования или подсудность, суды обычно считают, что эти условия связывают и фактора как нового кредитора.

Типовая ситуация: должник заплатил доверителю

Поставщик уступил требования фактору, уведомление отправлено покупателю по электронной почте, а покупатель продолжает платить поставщику. Поставщик деньги фактору не перечисляет. Фактор требует оплату с покупателя. В таких делах решающим становится вопрос, дошло ли уведомление до уполномоченного лица и признаёт ли договор поставки электронную переписку. Если уведомление считается полученным, покупатель платит повторно. Если нет, фактор взыскивает деньги с доверителя.

Типовая ситуация: претензии к качеству

Покупатель не платит фактору и ссылается на брак в поставленной партии. Суд проверяет, заявлял ли покупатель претензии поставщику до получения уведомления или в порядке, предусмотренном договором поставки. Если заявлял, а брак подтверждён, требование фактора к покупателю уменьшают, и фактор переходит к регрессу.

Банкротство участников

Если клиент в банкротстве, конкурсный управляющий нередко оспаривает уступку как сделку с предпочтением или по заниженной цене. Если в банкротстве должник, фактор включается в реестр кредиторов вместо доверителя. В обоих случаях дело рассматривает суд по делу о банкротстве, и сроки на заявление требований короткие.

Работа адвоката

Адвокат Петрова Е. В. анализирует генеральный договор и реестры, проверяет направление уведомлений и полномочия подписантов, сверяет первичку поставки. Затем готовит претензию, иск или отзыв, заявляет ходатайства об истребовании у сторон бухгалтерских документов, участвует в заседаниях, в том числе онлайн, и сопровождает исполнение. Для должника её задача — проверить, какие возражения против фактора сохранились, для доверителя — ограничить регресс только законными суммами.

Если факторинговая сделка только готовится, полезно заранее проверить договор поставки на запреты уступки и согласовать с покупателем трёхстороннее уведомление.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.