Крупная сделка без одобрения: оспариваем

Крупная сделка, совершённая директором без согласия общего собрания или совета директоров, может быть признана недействительной по иску общества, члена совета директоров или участника с долей не менее одного процента голосов. Для этого нужно доказать, что сделка отвечает критериям крупности, согласие не было получено, а другая сторона знала или заведомо должна была знать, что сделка крупная и одобрения нет. Иск подаётся в течение одного года со дня, когда истец узнал или должен был узнать о сделке. После признания сделки недействительной применяется реституция.

Крупная сделка — это операция, которая по размеру способна изменить судьбу общества: продажа основного актива, крупный кредит под залог всего имущества, поручительство за чужой долг. Закон требует, чтобы такие решения принимали участники, а не директор единолично. Но на практике директор или мажоритарий часто обходят это требование, особенно в конфликте.

Правила о крупных сделках для ООО содержатся в законе об обществах с ограниченной ответственностью, для АО — в законе об акционерных обществах. Главный ориентир по их применению — постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 года № 27. Адвокат Петрова Е. В. ведёт споры о крупных сделках в арбитражных судах и со стороны участников, и со стороны контрагентов, чьи сделки пытаются оспорить.

Критерии крупности: количественный и качественный

С 2017 года закон определяет крупную сделку через два признака, которые должны выполняться одновременно. Если хотя бы одного нет, сделка не является крупной, и правила об одобрении к ней не применяются.

Количественный критерий

Сделка связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества. Активы определяются по данным бухгалтерской отчётности на последнюю отчётную дату. Сравниваются цена сделки и балансовая стоимость отчуждаемого имущества, и берётся большее значение. Устав может установить более высокий порог.

Качественный критерий

Сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности. Пленум Верховного Суда разъяснил, что к обычной относятся сделки, которые совершаются обществом или аналогичными компаниями регулярно, не приводят к прекращению деятельности, изменению её вида или существенному изменению масштаба. Например, закупка сырья производственным предприятием обычно относится к обычной деятельности, даже если сумма велика. Продажа завода — нет.

Взаимосвязанные сделки

Несколько сделок могут быть признаны одной крупной, если они взаимосвязаны. Признаки взаимосвязанности: единая хозяйственная цель, общий контрагент или связанные контрагенты, близкие сроки, однородный предмет. Типовая схема — продажа производственного комплекса по частям разным аффилированным фирмам, каждая сделка ниже 25%, но в сумме они превышают порог. Суд оценивает совокупность и признаёт такую цепочку крупной сделкой.

Какие сделки подпадают под правила

Одобрение крупной сделки: порядок и отступления

Решение о согласии на крупную сделку принимает общее собрание участников ООО. Уставом этот вопрос может быть передан совету директоров. В акционерном обществе совет директоров одобряет сделки стоимостью от 25% до 50% активов, свыше 50% — общее собрание акционеров.

Содержание решения

В решении указываются стороны, выгодоприобретатели, цена, предмет и иные существенные условия либо порядок их определения. Допускается указание на минимальные и максимальные параметры, например цена не ниже определённой суммы. Также возможно согласие на серию сделок в будущем. Решение подтверждается нотариально, если устав не предусматривает иной способ.

Когда согласие не требуется

Закон перечисляет случаи, в которых правила о крупных сделках не применяются. Например, если общество состоит из одного участника, который одновременно является директором. Устав ООО может полностью исключить применение этих правил. Сделки, совершаемые при реорганизации, переходе доли к обществу, в рамках обязательств, установленных законом, тоже не требуют согласия.

Последующее одобрение

Если к моменту рассмотрения дела получено одобрение сделки, суд отказывает в иске. Поэтому стороны, защищающие сделку, стремятся провести собрание и одобрить её уже после подачи иска. Истец, в свою очередь, проверяет законность такого собрания. Если одобрение проведено с нарушениями, его тоже оспаривают. Иногда параллельно идут два процесса: об оспаривании сделки и об оспаривании решения о последующем одобрении.

Как доказать крупность: отчётность, оценка и экспертиза

Истец обязан доказать, что сделка отвечает обоим критериям. Кажется, что количественный критерий проверяется простой арифметикой, но на практике именно вокруг него разворачиваются самые технические споры.

Какая отчётность берётся за основу

Сравнение проводится с балансовой стоимостью активов на последнюю отчётную дату, предшествующую дню принятия решения о совершении сделки или дню её совершения. Для большинства ООО отчётной датой является конец года, поскольку промежуточную отчётность они не составляют. Если общество составляло промежуточную отчётность, берётся она. Бухгалтерский баланс истец получает из государственного информационного ресурса бухгалтерской отчётности или запрашивает у общества.

Недостоверная отчётность

Нередко директор, готовясь к сделке, «раздувает» активы в отчётности, чтобы продаваемое имущество не дотягивало до 25%. Например, отражает несуществующую дебиторскую задолженность или переоценивает запасы. Суд вправе исследовать достоверность отчётности, и истец может доказывать, что реальная стоимость активов была ниже. Для этого запрашиваются регистры учёта, акты сверки с дебиторами, данные инвентаризаций.

Цена или балансовая стоимость

Если имущество продано по заниженной цене, а его балансовая стоимость выше, для расчёта берётся балансовая стоимость. Если продано дороже балансовой стоимости, берётся цена. Отдельная ситуация — рыночная стоимость значительно превышает и цену, и балансовую стоимость. Для критерия крупности она не используется, но важна для доказывания ущерба и недобросовестности покупателя.

Экспертиза в процессе

Для оценки рыночной стоимости, а также для проверки достоверности учёта суд может назначить судебную экспертизу: оценочную или бухгалтерскую. Вопросы эксперту формулируются сторонами, окончательный перечень определяет суд. Кандидатуру эксперта и формулировки вопросов стоит готовить заранее, потому что от них зависит, ответит ли заключение на ключевой для спора вопрос.

Качественный критерий на практике

Выход за пределы обычной деятельности доказывается сведениями о видах деятельности общества, данными о прежних аналогичных сделках, показателями выручки до и после сделки. Если после продажи актива общество прекратило производство, сократило персонал или сменило вид деятельности, это прямое подтверждение. Противная сторона будет доказывать, что такие сделки общество совершало и раньше.

Добросовестность контрагента: главный рубеж спора

Самое трудное в оспаривании крупной сделки — доказать, что контрагент знал или заведомо должен был знать о крупности и об отсутствии согласия. Без этого суд откажет, даже если сделка очевидно крупная.

Что говорит Пленум

По разъяснениям Верховного Суда контрагент не обязан проверять, является ли сделка крупной для общества, если это не следует из обстоятельств. Однако если контрагент является аффилированным лицом, участником или контролирующим лицом общества, его осведомлённость предполагается. Предполагается осведомлённость и тогда, когда из характера сделки очевидно, что она выходит за рамки обычной деятельности, например продажа единственного производственного объекта общества.

Признаки недобросовестности контрагента

• связь с директором или мажоритарием общества;
• участие в переговорах лиц, знавших о корпоративном конфликте;
• существенно заниженная цена, которая исключает добросовестность;
• проверка отчётности общества перед сделкой, из которой видна доля актива;
• требование банка или контрагента представить решение об одобрении и отказ от этого требования без причин;
• быстрая перепродажа полученного имущества.

Позиция контрагента

Контрагенту, чью сделку оспаривают, выгодно показать, что он действовал как обычный участник оборота: запросил выписку и устав, получил заверения директора о том, что одобрение не требуется, заплатил рыночную цену. Заверения об обстоятельствах, зафиксированные в договоре, служат серьёзным аргументом, а если они окажутся недостоверными, контрагент вправе взыскать с общества убытки или неустойку.

Отказ в иске при несущественности нарушения

Суд также отказывает в признании сделки недействительной, если голосование участника, обратившегося с иском, не могло повлиять на результат, и сделка не повлекла для общества неблагоприятных последствий. Истцу-миноритарию поэтому важно показать ущерб, а не только нарушение процедуры.

Сроки и порядок обращения в суд

Иск об оспаривании крупной сделки — корпоративный спор. Он рассматривается арбитражным судом по месту нахождения общества, даже если сделка заключена с физическим лицом.

Срок исковой давности

Для оспоримой сделки срок исковой давности — один год. Если иск подаёт участник, срок исчисляется со дня, когда он узнал или должен был узнать о сделке. По разъяснениям Верховного Суда участник, проявляющий разумную заботливость, должен знать о сделке не позднее даты собрания, на котором утверждалась годовая отчётность за соответствующий год. Если собрание не проводилось, срок считается с момента, когда оно должно было состояться. Поэтому бездействие участника, который годами не интересуется отчётностью, оборачивается пропуском срока.

Смена директора и срок

Если иск подаёт общество в лице нового директора, срок исчисляется с того момента, когда о сделке узнал или должен был узнать новый директор. Суды учитывают, что прежний руководитель, совершивший сделку, мог скрывать её, и срок не может начаться в период, когда общество контролировал нарушитель.

Порядок подачи иска участником

Участник подаёт иск от имени общества. Он обязан до подачи уведомить других участников о намерении обратиться в суд, чтобы они могли присоединиться. Уведомление направляется в порядке, предусмотренном уставом, либо через публикацию на специальном ресурсе. Без доказательств уведомления суд может оставить иск без движения до их представления.

Обеспечительные меры

Чтобы имущество не ушло к следующему покупателю, заявляют запрет регистрационных действий, арест, запрет обременения. Меры обосновываются риском перепродажи, связью контрагента с директором, скоростью предыдущих операций.

Если объект — недвижимость, определение суда о запрете направляется в Росреестр, и регистрирующий орган отказывает в регистрации перехода права до отмены меры. Для движимого имущества, например оборудования, эффективнее арест с передачей на ответственное хранение, поскольку запрет на регистрацию здесь не работает.

Последствия недействительности и связанные требования

После признания сделки недействительной применяется двусторонняя реституция. Общество возвращает контрагенту полученное, контрагент возвращает имущество или его стоимость.

Если имущество перепродано

Если объект перешёл к третьему лицу, общество предъявляет иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Добросовестный приобретатель по возмездной сделке защищён, если имущество выбыло из владения общества по его воле. Доказывание недобросовестности последнего приобретателя строится на тех же признаках, что и для первого покупателя.

Ответственность директора

Директор, совершивший крупную сделку без согласия и причинивший ущерб, отвечает перед обществом за убытки. Если сделку не удаётся оспорить из-за добросовестности контрагента, взыскание убытков с директора становится основным способом компенсировать потери. Убытки равны разнице между рыночной стоимостью имущества и полученной ценой или иным образом доказанным ущербом.

Налоговые последствия

Реституция влияет на налоговый учёт обеих сторон: у общества восстанавливается имущество, у контрагента — право на возврат уплаченного. Эти последствия отражаются в отчётности за период вступления решения в силу, и при большой сумме их стоит заранее обсудить с бухгалтером.

Практика: типовые споры о крупных сделках

Ниже приведены типовые ситуации. Они показывают, как обычно развиваются такие споры, и не описывают конкретные дела и их исход.

Продажа производственной базы накануне конфликта

Участник-директор с долей 60% за месяц до собрания, на котором должен был решаться вопрос о его смене, продал производственную базу общества компании знакомого. База составляла большую часть активов. Миноритарий подаёт иск от имени общества, заявляет запрет регистрационных действий, доказывает крупность по отчётности и связь покупателя с директором. Если связь доказана, осведомлённость покупателя предполагается.

Поручительство за долги аффилированной компании

Директор подписал договор поручительства общества перед банком за кредит компании, где он является участником. Размер обязательства превышает половину активов. Банк утверждает, что не знал об отсутствии одобрения. Истец указывает, что банк как профессиональный участник запрашивал отчётность и мог установить крупность. Такие споры часто разрешаются на основании того, как банк проводил проверку и какие документы требовал.

Дробление сделки

Общество продало несколько объектов недвижимости тремя договорами разным покупателям с общим адресом и одним представителем. Каждый договор ниже порога. Истец доказывает взаимосвязанность: единый период, одинаковые условия, совпадающие контакты покупателей, последующее объединение объектов у одного владельца.

Кредит под залог всего имущества

Общество получило кредит на пополнение оборотных средств и передало банку в залог всё производственное оборудование и здание. Одобрение участников не запрашивалось. Спустя год кредит не погашен, банк обращает взыскание. Участник оспаривает договор залога как крупную сделку. Банк возражает, что проверял документы, получил от директора заверение об отсутствии необходимости одобрения и не мог знать о внутренних ограничениях. Суд оценивает, насколько тщательно банк исследовал отчётность и видел ли он долю заложенного имущества в активах. Если выяснится, что банк располагал балансом, из которого крупность очевидна, его позиция о добросовестности ослабевает.

Сделка после выхода участника

Участник подал заявление о выходе, а через неделю директор продал ключевой актив. Бывший участник уже не может оспорить сделку от имени общества, но сделка влияет на расчёт действительной стоимости его доли, которая определяется по отчётности за последний период перед подачей заявления. Спор переходит в плоскость расчёта доли и взыскания убытков, если сделка была направлена на уменьшение выплаты.

Что делает адвокат на старте

Адвокат Петрова Е. В. прежде всего устанавливает соотношение сделки с активами по отчётности, проверяет устав на предмет исключения правил о крупных сделках или повышения порога, анализирует связи контрагента и рассчитывает срок давности. Затем готовится иск с обеспечительными мерами и, при необходимости, требования к директору о возмещении убытков. Для контрагента — сбор доказательств добросовестности и оценка шансов на последующее одобрение сделки.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.