Кейс: прибыль миноритария взыскана

Миноритарный участник, которому годами не распределяют прибыль, пока мажоритарий-директор забирает её через завышенную зарплату и премии, может добиться выплаты через арбитражный суд. Путь обычно состоит из нескольких шагов. Сначала через суд получают доступ к документам общества. Затем доказывают, что прибыль искусственно уменьшалась, созывают собрание и ставят вопрос о распределении. Параллельно оспаривают выплаты мажоритарию и взыскивают убытки в пользу общества. Если решение о распределении принято, а деньги не выплачены, дивиденды взыскивают пропорционально доле вместе с процентами за просрочку.

Ниже описана типовая ситуация спора миноритария с мажоритарием в ООО. Сумма около 12 млн рублей в примере показывает возможный масштаб требований и не является отчётом о конкретном деле. Корпоративные споры, включая защиту прав миноритарных участников, входят в практику адвоката Петровой Е. В.

Как мажоритарий «съедает» прибыль компании

Типичная структура: два или три участника, у одного из них контрольная доля, и он же занимает должность генерального директора. Бизнес прибыльный, но по итогам года чистая прибыль оказывается скромной или нулевой. Причина — расходы, которые директор-мажоритарий устанавливает сам себе: высокая зарплата, крупные годовые премии, компенсации, аренда у связанных с ним лиц, консультационные услуги от его же компаний.

Миноритарий получает годовую отчётность, где всё выглядит законно. На собрании вопрос о распределении прибыли либо не ставится, либо мажоритарий голосует против: «нужно развивать бизнес», «прибыль небольшая». Годы идут, компания растёт, а доход миноритария равен нулю. Продать долю тоже трудно: покупателей на неконтрольную долю в непубличной компании мало, а преимущественное право остальных участников сужает круг сделок.

Признаки искусственного уменьшения прибыли

• расходы на оплату труда директора резко выросли одновременно с ростом выручки;
• премии выплачиваются по решению самого директора, без утверждения собранием;
• компания арендует помещения или технику у родственников директора по ставкам выше рыночных;
• появились «консультационные» договоры с фирмами, связанными с мажоритарием;
• рентабельность компании заметно ниже, чем у сопоставимых участников рынка.

Почему миноритарию трудно действовать

Мажоритарий контролирует и собрание, и исполнительный орган. У миноритария нет доступа к первичным документам, он видит только отчётность. Без документов невозможно доказать, что расходы завышены. Поэтому первый шаг в таких спорах — всегда борьба за информацию.

Типичная хронология конфликта

Обычно всё начинается с мирного периода, когда участники доверяют друг другу и не заботятся о формальностях. Прибыль реинвестируют по общему согласию. Затем миноритарий отходит от операционной деятельности, например уезжает или занимается другим проектом, и постепенно теряет понимание того, что происходит в компании. Через несколько лет он обнаруживает, что выручка выросла в разы, а распределять по-прежнему нечего. Попытки обсудить вопрос по-дружески наталкиваются на отказ, и отношения переходят в конфликт. Чем раньше миноритарий начнёт действовать формально, тем больше у него шансов сохранить доказательства и не пропустить сроки.

Права миноритария: что говорит закон

Закон об обществах с ограниченной ответственностью закрепляет за каждым участником право получать информацию о деятельности общества, знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией, а также право принимать участие в распределении прибыли. Гражданский кодекс дополнительно предусматривает право участника оспаривать сделки общества и требовать возмещения причинённых обществу убытков.

Распределение прибыли

Прибыль ООО распределяется между участниками по решению общего собрания. Решение может приниматься ежеквартально, раз в полгода или раз в год. По общему правилу прибыль делится пропорционально долям, если устав не устанавливает иное. Срок выплаты определяется уставом или решением собрания, но закон ограничивает его. Если распределённая прибыль не выплачена в срок, участник вправе потребовать её выплаты от общества.

Ограничения

Закон запрещает принимать решение о распределении и выплачивать прибыль в ряде случаев. Например, если общество отвечает признакам банкротства или они появятся в результате выплаты, если чистые активы меньше уставного капитала и резервного фонда. Эти ограничения мажоритарий нередко использует как аргумент, поэтому финансовое положение общества анализируют заранее.

Главная сложность

Суд не может сам принять за участников решение о распределении прибыли. Право на дивиденды возникает после решения собрания. Поэтому миноритарию, чьё предложение блокируют, приходится доказывать злоупотребление мажоритария и использовать косвенные механизмы защиты. Именно в этом состоит основная работа по таким делам.

Корпоративный договор и устав

Иногда участники при создании бизнеса подписали корпоративный договор, где закрепили обязательство ежегодно распределять определённую часть прибыли. Нарушение такого обязательства мажоритарием даёт миноритарию дополнительные основания: требование о компенсации, неустойку, если она предусмотрена. Устав тоже может содержать особые правила о распределении прибыли, о порядке одобрения вознаграждения директора, о кворуме по отдельным вопросам. Если для утверждения вознаграждения директора устав требует единогласия, самовольное повышение зарплаты становится прямым нарушением.

Шаг первый: доступ к документам общества

Без документов нет доказательств. Миноритарий направляет обществу требование о предоставлении копий документов: трудового договора директора, приказов о премиях, договоров аренды и услуг со связанными лицами, регистров бухгалтерского учёта, расшифровок расходов.

Если общество отказывает

Мажоритарий часто игнорирует требование или предоставляет неполный комплект. Тогда участник обращается в арбитражный суд с иском об обязании предоставить документы. Суды при рассмотрении таких споров опираются на информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18 января 2011 года № 144. В нём разъяснено, какие документы общество обязано предоставить, как оценивать злоупотребления со стороны участника и когда отказ допустим. Решение об обязании предоставить документы можно исполнять через приставов, а за неисполнение суд вправе назначить судебную неустойку.

Что делать с полученными документами

Документы анализирует специалист: сравнивает зарплату директора с рыночной для аналогичной должности и масштаба бизнеса, проверяет условия связанных сделок, считает, какой была бы прибыль без искусственных расходов. Итогом становится заключение, которое затем используется в суде.

Аудит по требованию участника

Закон об ООО позволяет любому участнику потребовать аудиторскую проверку бухгалтерской отчётности общества силами выбранного им аудитора. Расходы на такую проверку несёт участник, если собрание не решит иначе. Аудитор получает доступ к первичным документам и может выявить то, что не видно из отчётности: необоснованные премии, завышенные расходы, сделки без одобрения. Отказ общества допустить аудитора сам по себе нарушает права участника и может быть преодолён через суд.

Возражения общества

Мажоритарий иногда отказывает в документах под предлогом, что миноритарий связан с конкурентом и использует информацию во вред обществу. Такие доводы суды проверяют. Если реальных доказательств конкуренции нет, отказ признаётся незаконным. Если же связь с конкурентом подтверждена, суд может ограничить объём предоставляемой информации, но не лишить участника права на неё полностью.

Шаг второй: собрание и вопрос о распределении

Закон обязывает ООО ежегодно проводить очередное собрание. Кроме того, участники, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой голосов, вправе требовать созыва внеочередного собрания с включением своих вопросов в повестку.

Если директор не созывает собрание

Если исполнительный орган не принял решение о проведении собрания в установленный срок или отказал без законных оснований, собрание могут созвать сами участники, которые этого требовали. Миноритарий включает в повестку вопросы о распределении прибыли, об утверждении размера вознаграждения директора, о проведении аудита.

Голосование и последствия

Мажоритарий, скорее всего, проголосует против распределения. Но протокол этого собрания становится доказательством. В нём зафиксированы отказ распределить прибыль при её наличии и позиция мажоритария. В совокупности с документами о выводе прибыли через зарплату это формирует картину злоупотребления.

Оспаривание решений, принятых мажоритарием

Если мажоритарий провёл собрание с нарушениями, например не уведомил миноритария надлежащим образом, изменил повестку или принял решение по вопросу, не включённому в неё, такое решение можно оспорить. Для оспаривания решений собраний установлен короткий срок, поэтому уведомления и протоколы нужно отслеживать постоянно. Особое внимание уделяют решениям об утверждении вознаграждения директора и об одобрении сделок с его компаниями: если они приняты с нарушением порядка, их отмена лишает выплаты правового основания.

Шаг третий: оспаривание выплат и взыскание убытков

Параллельно с борьбой за собрание миноритарий защищает имущество самого общества. Если директор назначал себе премии и надбавки без решения собрания, в условиях конфликта интересов, это основание для иска.

Оспаривание сделок с заинтересованностью

Договоры аренды и услуг со связанными с мажоритарием лицами являются сделками с заинтересованностью. Если они не одобрялись и причинили обществу ущерб, их можно признать недействительными. Изменения к трудовому договору директора, резко увеличивающие его вознаграждение, суды в ряде случаев также оценивают с точки зрения корпоративного законодательства и добросовестности.

Иск об убытках к директору

Гражданский кодекс позволяет участнику предъявить от имени общества иск о возмещении убытков к директору, действовавшему недобросовестно. Если директор установил себе вознаграждение, явно несоразмерное результатам работы и рыночному уровню, разница может быть взыскана в пользу общества. Суды опираются здесь на разъяснения Пленума ВАС № 62 об ответственности лиц, входящих в органы юридического лица.

Зачем это миноритарию

Взысканные деньги поступают обществу, а не участнику напрямую. Но они увеличивают чистую прибыль и активы, из которых впоследствии распределяются дивиденды. Кроме того, сам факт таких исков меняет переговорную позицию: мажоритарий видит, что вывод прибыли больше не сходит с рук, и становится готов к распределению или к выкупу доли.

Обеспечительные меры в корпоративном споре

Если есть риск, что мажоритарий выведет активы или продаст бизнес через цепочку сделок, суд по ходатайству миноритария может принять обеспечительные меры. В корпоративных спорах это запрет на совершение определённых сделок, на внесение изменений в ЕГРЮЛ, на отчуждение имущества общества. Меры должны быть связаны с предметом спора и соразмерны ему. Ходатайство обосновывают конкретными фактами: продажей активов после начала конфликта, выводом денег на связанные компании.

Шаг четвёртый: взыскание дивидендов и альтернативы

Если собрание всё же приняло решение о распределении прибыли, а общество не выплатило её в срок, участник вправе обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании. Закон отводит на такое требование определённый срок, после которого невыплаченная прибыль восстанавливается в составе нераспределённой. Поэтому момент подачи иска контролируют.

Проценты за просрочку

На сумму невыплаченных дивидендов начисляются проценты за пользование чужими денежными средствами с даты, когда выплата должна была быть произведена. Их можно взыскать до дня фактической оплаты.

Если распределение заблокировано окончательно

Когда мажоритарий упорно отказывается распределять прибыль, у миноритария остаются другие инструменты:

• выход из общества с получением действительной стоимости доли, если устав допускает выход, причём доля оценивается с учётом реальных активов;
• продажа доли мажоритарию или третьему лицу на условиях, сформированных давлением судебных исков;
• требование об исключении мажоритария из общества, если его действия делают деятельность общества невозможной или существенно её затрудняют.

Последнее — крайняя мера, суды применяют её осторожно. Но в ряде ситуаций она становится основой для переговоров о выкупе.

Как определяется стоимость доли при выходе

При выходе участника общество выплачивает действительную стоимость доли. Её рассчитывают исходя из стоимости чистых активов по бухгалтерской отчётности за последний отчётный период перед подачей заявления о выходе. Если отчётность искажена, например активы учтены по заниженной стоимости или расходы завышены, участник вправе оспаривать расчёт. Суды в таких спорах назначают экспертизу рыночной стоимости активов. Поэтому прежде чем выходить, стоит оценить, насколько отчётность отражает реальное положение дел, и при необходимости сначала вернуть в общество выведенные средства.

Подсудность и сроки

Все эти споры корпоративные и рассматриваются арбитражным судом по месту нахождения общества. Сроки давности различаются: для оспаривания сделок — сокращённые, для убытков — общий трёхлетний. Поэтому стратегию строят с учётом того, какие требования нужно заявить первыми.

Как адвокат ведёт споры миноритариев

Работа адвоката Петровой Е. В. начинается с анализа устава, корпоративного договора, если он есть, протоколов собраний и годовой отчётности. Это позволяет понять, какие права есть у доверителя, какие вопросы можно ставить на собрании, допускает ли устав выход.

Затем строится стратегия. Обычно она включает требование о предоставлении документов и при отказе иск в суд, созыв собрания, анализ выплат директору, иски об оспаривании сделок и о взыскании убытков, а после решения о распределении — иск о взыскании дивидендов. Параллельно рассматриваются варианты выхода или продажи доли, чтобы доверитель понимал альтернативы.

В процессе адвокат представляет интересы миноритария во всех инстанциях. Корпоративные споры обычно длятся долго, и их исход зависит от доказательств и позиции суда. Поэтому доверитель получает трезвую оценку рисков на каждом этапе, без обещаний результата.

Многие такие конфликты завершаются не решением суда, а соглашением участников. Когда у миноритария на руках судебный акт о предоставлении документов, заключение о завышенных расходах и поданные иски об убытках, мажоритарию становится выгоднее договориться: распределить прибыль, выкупить долю по справедливой цене или изменить порядок вознаграждения директора. Условия такого соглашения оформляют корпоративным договором или мировым соглашением, утверждённым судом, чтобы договорённости можно было исполнить принудительно. Адвокат участвует в переговорах и готовит документы так, чтобы итог был юридически защищён.

Что подготовить к первой встрече

• выписку из ЕГРЮЛ и устав общества;
• протоколы собраний за последние годы;
• годовую бухгалтерскую отчётность;
• переписку с директором и требования, которые уже направлялись;
• сведения о связанных с мажоритарием компаниях, если они известны.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.