Корпоративный договор: страховка партнёров

Корпоративный договор — это соглашение участников общества о том, как они будут осуществлять свои права: голосовать, продавать доли, выходить из бизнеса, решать тупиковые ситуации. Устав фиксирует общие правила для всех, а корпоративный договор закрывает то, что устав не может или не должен раскрывать: личные договорённости партнёров, опционы, запреты на продажу долей конкурентам, порядок выхода при конфликте. Заключать его стоит на старте, пока отношения хорошие. Когда конфликт начался, договориться о правилах его решения почти невозможно.

Основа регулирования — статья 67.2 ГК РФ, для акционерных обществ дополнительно закон об АО, для обществ с ограниченной ответственностью закон об ООО. Ниже гид по устройству договора: какие вопросы в нём решать, как настроить голосование и выходы, как работают опционы, какие механизмы помогают выйти из тупика и как обеспечить исполнение. Адвокат Петрова Е. В. ведёт корпоративные споры в арбитражных судах, и многие из них возникают именно там, где договора не было или он был написан по шаблону.

Что можно и чего нельзя включить в договор

Закон разрешает участникам договориться осуществлять корпоративные права определённым образом или воздерживаться от их осуществления. Можно согласовать голосование на общем собрании, скоординировать иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли по заранее определённой цене или при наступлении определённых обстоятельств, воздерживаться от отчуждения долей до наступления событий.

Что допускается:

• порядок голосования по отдельным вопросам или по всем вопросам повестки;
• запрет на продажу доли в течение определённого срока;
• право одного участника выкупить долю другого при наступлении событий;
• право присоединиться к продаже, если партнёр продаёт свою долю третьему лицу;
• обязанность продать долю вместе с партнёром, если тот нашёл покупателя на весь бизнес;
• порядок назначения директора и членов совета директоров;
• неустойки за нарушение договорённостей.

Чего договор сделать не может:

• обязать участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества;
• утвердить решения за органы общества или изменить их компетенцию;
• создать обязанности для лиц, которые его не подписали.

Конфиденциальность и уведомление

Содержание корпоративного договора непубличного общества может оставаться конфиденциальным. Но участники, заключившие договор, обязаны уведомить общество о факте его заключения. Содержание раскрывать не требуется. Если уведомление не сделано, другие участники, не являющиеся сторонами, вправе потребовать возмещения убытков.

Третьи лица в договоре

Сторонами договора могут стать не только участники, но и кредиторы общества или иные третьи лица, например инвестор, который ещё не вошёл в капитал, или банк. Это даёт дополнительную гибкость: инвестор может получить контрольные права до оформления доли, а кредитор может ограничить продажу долей основных участников на время финансирования.

Голосование: как распределить контроль

Главная функция корпоративного договора — дать понятные правила принятия решений. Устав задаёт кворум и большинство, но не учитывает отношения конкретных партнёров. Договор позволяет перенастроить баланс.

Что обычно согласуют

• Перечень вопросов, по которым нужно единогласие или квалифицированное большинство сторон договора.
• Порядок предварительного согласования позиции перед общим собранием.
• Право вето за миноритарием по ключевым вопросам: изменение устава, привлечение займов свыше лимита, продажа основных активов, выход на новые рынки.
• Назначение директора по квоте: например, одна сторона предлагает кандидатуру, другая вправе её отклонить лишь по объективным основаниям.
• Порядок голосования при конфликте интересов одного из партнёров.

Устав и договор: где что записать

Часть условий работает надёжнее, если отражена и в уставе. Например, для общества с ограниченной ответственностью порядок голосования по отдельным вопросам, преимущественное право, непропорциональное распределение прибыли и запрет выхода из общества эффективнее закреплять в уставе, потому что устав обязателен для всех участников, в том числе будущих. Договор же хорош для того, что не хочется делать публичным. Лучший результат даёт сочетание: устав задаёт рамку, договор детализирует и распределяет обязательства между конкретными людьми.

Нарушение корпоративного договора не делает решение органа общества недействительным само по себе. Исключение: если на момент принятия решения сторонами договора были все участники общества. В этом случае решение, принятое вопреки договору, можно оспорить по иску стороны договора. Поэтому договор со всеми участниками даёт значительно более сильную защиту.

Деньги партнёров: финансирование, прибыль, запрет конкуренции

Второй по частоте источник конфликтов после выхода — деньги. Один партнёр вкладывает больше, другой считает, что его вклад трудом не учтён. Один хочет реинвестировать прибыль, другой рассчитывает на дивиденды. Корпоративный договор позволяет договориться об этом до того, как вопрос станет спорным.

Финансирование общества

Опишите, как общество получает деньги сверх уставного капитала. Возможные варианты: вклады в имущество общества, займы участников, внешние кредиты под поручительство участников. Для каждого варианта укажите, в каком порядке принимается решение, в каких пропорциях участники финансируют общество и что происходит, если один из них отказывается. Частое решение: если партнёр не внёс свою часть, другой вправе профинансировать за него через заём на условиях, заранее прописанных в договоре, или получить право на увеличение доли.

Займы участников при банкротстве общества рискуют быть понижены в очерёдности как компенсационное финансирование. Поэтому условия займов лучше делать рыночными и документировать их экономический смысл, а не оформлять как формальную поддержку.

Распределение прибыли

Договоритесь о дивидендной политике: какая доля чистой прибыли направляется на выплаты, какая остаётся на развитие, при каких показателях выплаты не производятся. Такое условие снимает ежегодный спор на общем собрании. Если партнёры хотят распределять прибыль не пропорционально долям, например из-за разного операционного участия, этот порядок для общества с ограниченной ответственностью нужно закрепить в уставе, иначе решение о непропорциональном распределении будет уязвимо. Альтернатива — компенсировать операционную работу через трудовой договор или договор об управлении с понятным вознаграждением.

Запрет конкуренции и конфиденциальность

Партнёр, который уходит, часто уносит доверителей и сотрудников. В договоре стоит предусмотреть запрет участвовать в конкурирующем бизнесе, переманивать работников и доверителей общества в течение срока участия и определённого времени после выхода. Запрет должен быть разумным по сроку, территории и сфере деятельности, иначе суд может признать его несоразмерным. Нарушение подкрепляется неустойкой и опционом на выкуп доли нарушителя. Отдельно фиксируйте обязательство не раскрывать коммерческую информацию общества.

Выход из бизнеса и продажа долей

Самые болезненные конфликты связаны с выходом партнёра. Без договора выход регулируется уставом и законом, и в обществе с ограниченной ответственностью это часто означает выплату действительной стоимости доли по бухгалтерской отчётности, которая может сильно отличаться от реальной стоимости бизнеса.

Что согласовать заранее:

• События, при которых участник обязан продать долю: выход из операционного управления, нарушение запрета конкуренции, смерть или недееспособность, развод с разделом доли.
• Механизм оценки доли: по рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком, по формуле, по мультипликатору выручки или прибыли.
• Срок оплаты и возможность рассрочки.
• Запрет продажи доли конкурентам или определённым лицам.
• Право преимущественной покупки с продуманной процедурой уведомления и сроками.

Присоединение к продаже и обязательная продажа

Право присоединения защищает миноритария: если мажоритарий продаёт свою долю покупателю, миноритарий вправе продать свою на тех же условиях. Обязанность совместной продажи защищает мажоритария: если нашёлся покупатель на весь бизнес, миноритарий обязан продать свою долю, чтобы сделка состоялась. Обе конструкции требуют точного описания: какая доля продаётся, по какой цене, в какой срок, какие гарантии дают продавцы.

Смерть участника и наследники

Отдельно решите, что происходит при смерти партнёра. Устав может требовать согласия остальных участников на переход доли к наследникам. Договор может предусмотреть выкуп доли у наследников по согласованной формуле. Без таких условий в общество приходят люди, не участвовавшие в бизнесе, и конфликт становится вероятным.

Похожий риск создаёт развод участника. Доля, приобретённая в браке, по общему правилу является совместной собственностью супругов, и при разделе имущества бывший супруг может претендовать на её часть. Договор и устав могут ограничить вхождение такого лица в общество и предусмотреть выплату ему стоимости вместо передачи доли. Полезно также, чтобы партнёры заключили брачные договоры, согласованные с условиями корпоративного договора.

Опционы: инструмент исполнения договорённостей

Гражданский кодекс РФ знает две конструкции. Опцион на заключение договора даёт одной стороне право потребовать заключения основного договора, например купли-продажи доли, на заранее согласованных условиях. Опционный договор даёт право потребовать совершения действий, например оплаты или передачи доли, в предусмотренный срок.

Как опционы используются в корпоративном договоре:

• право партнёра выкупить долю другого при нарушении запрета конкуренции;
• право инвестора продать долю основателям по согласованной цене, если не достигнуты показатели;
• опцион для ключевого сотрудника на приобретение доли после нескольких лет работы;
• право выкупа доли выходящего участника по формуле.

Как сделать опцион исполнимым

Нотариальная форма обязательна для сделки с долей общества с ограниченной ответственностью, поэтому безотзывная оферта о продаже доли тоже оформляется нотариально. Оферта должна содержать все существенные условия: размер доли, цену или порядок её определения, срок акцепта. Если цена определяется формулой, формула должна быть однозначной и опираться на доступные данные. Размытая формула превращает опцион в спор об оценке.

Типовые механизмы договора

Тупиковые ситуации и конфликты

При равных долях, например пятьдесят на пятьдесят, любая серьёзная размолвка может парализовать общество: невозможно назначить директора, утвердить отчётность, распределить прибыль. Корпоративный договор должен заранее описать, что считается тупиком и как из него выходить.

Как определить тупик

• Вопрос из определённого перечня не решён на двух собраниях подряд.
• Прошло установленное время с момента, когда партнёр предложил решение.
• Не утверждена годовая отчётность в срок.

Механизмы выхода

• Переговоры с участием высших руководителей или независимого посредника в течение установленного срока.
• Медиация с согласованной кандидатурой медиатора.
• Выкуп доли: один партнёр предлагает цену, второй выбирает, продать свою долю или купить долю первого по этой цене. Эту схему иногда называют «русской рулеткой».
• Закрытые конверты: каждый партнёр называет цену, по которой готов купить долю другого, и выкупает тот, кто предложил больше.
• Ликвидация общества как крайний вариант.

Каждый механизм имеет недостатки. Схема с выбором «купить или продать» выгодна более состоятельному партнёру, поэтому её стоит дополнять условиями о рассрочке оплаты или минимальной оценке. Закрытые конверты требуют доверия к процедуре и нотариального или иного независимого контроля.

Исключение участника как запасной вариант

Если партнёр грубо нарушает обязанности или своими действиями делает работу общества невозможной, закон позволяет требовать в суде его исключения. В обществе с ограниченной ответственностью такое право есть у участников, владеющих в совокупности не менее чем десятью процентами уставного капитала. Исключённому участнику выплачивается действительная стоимость доли. Это долгий и непредсказуемый путь, и суды применяют его осторожно, особенно при равных долях, когда каждая сторона обвиняет другую. Корпоративный договор с механизмом выкупа доли даёт более предсказуемый результат, но полезно понимать, что при его отсутствии остаётся и такой инструмент.

Где рассматриваются споры

Споры из корпоративного договора относятся к корпоративным и рассматриваются арбитражными судами. Стороны могут передать часть таких споров в третейский суд, если соблюдены требования закона об арбитрабельности корпоративных споров. Выбор между государственным судом и арбитражем стоит сделать при заключении договора и записать арбитражную оговорку с указанием конкретного постоянно действующего арбитражного учреждения.

Исполнение договора и образец структуры

Договор, нарушение которого ничем не грозит, превращается в декларацию. Поэтому в нём нужны инструменты принуждения.

Что обычно предусматривают:

• неустойку за нарушение обязательств, в твёрдой сумме или по формуле;
• опцион на выкуп доли нарушителя по сниженной цене;
• право требовать возмещения убытков сверх неустойки;
• обязанность голосовать согласованно, подкреплённую безотзывной доверенностью, если это допустимо;
• порядок уведомлений и сроки, после которых наступают последствия.

Суды признают обязательства из корпоративного договора и взыскивают неустойку за их нарушение. Требование исполнить обязанность в натуре, например проголосовать определённым образом, реализовать сложнее, поэтому денежные последствия нарушения должны быть ощутимыми.

Примерная структура договора

1. Стороны, предмет и общество, к которому относится договор.
2. Порядок управления: голосование, вето, назначение директора и органов.
3. Распределение прибыли и финансирование общества, в том числе обязательства по вкладам в имущество.
4. Ограничения на отчуждение долей, преимущественные права, присоединение и совместная продажа.
5. Опционы и выкуп долей при наступлении событий, формула цены.
6. Запрет конкуренции и конфиденциальность.
7. Тупиковые ситуации и механизмы выхода.
8. Ответственность за нарушения, неустойки.
9. Разрешение споров, применимое право, арбитражная оговорка.
10. Срок действия, изменение и прекращение, присоединение новых участников.

Образец полезен как чек-лист вопросов, но не как готовый текст. Каждое условие зависит от долей, роли партнёров в бизнесе, источников финансирования и планов на выход. Шаблонный договор без привязки к этим обстоятельствам обычно не срабатывает в конфликте.

Когда пересматривать договор

• При входе нового инвестора или участника.
• При изменении долей или смене ролей партнёров.
• При реорганизации общества или создании группы компаний.
• Если произошёл первый серьёзный конфликт, даже урегулированный.

Если вы создаёте общество с партнёром, привлекаете инвестора или хотите проверить действующий договор, пришлите устав, текущий договор, если он есть, и описание распределения ролей между участниками.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.