Банкротство: защита должника

Должнику в банкротстве нужна не только процедура, но и план: какая процедура подходит компании или гражданину, как сохранить работающий бизнес, как защитить директора и участников от субсидиарной ответственности и когда выгоднее договориться с кредиторами. Адвокат Петрова Е. В. сопровождает должников в арбитражных судах: оценивает финансовое положение, готовит заявление или отзыв на заявление кредитора, участвует в спорах о требованиях, работает с управляющим и ведёт переговоры о мировом соглашении.

Банкротство регулируется Федеральным законом № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Дела о банкротстве юридических лиц и граждан рассматривает арбитражный суд. Для должника ключевая задача — не допустить, чтобы процедура превратилась в распродажу имущества и поиск виноватых. Ниже разобраны процедуры, способы сохранить бизнес, защита руководителей и порядок заключения мирового соглашения.

Обязанность обратиться в суд и выбор процедуры

Закон связывает обязанность обратиться в суд с конкретными признаками. Руководитель компании обязан подать заявление, если удовлетворение одного кредитора сделает невозможным исполнение обязательств перед другими, если обращение взыскания на имущество существенно осложнит деятельность, если у компании появились признаки неплатёжеспособности или недостаточности имущества. На подачу заявления отводится один месяц с момента, когда такие обстоятельства возникли. Пропуск этого срока — прямой путь к личной ответственности директора по долгам, возникшим позже.

Для гражданина обязанность возникает, когда долг достигает установленного законом порога и гражданин не может исполнить обязательства в полном объёме. Если сумма меньше, гражданин вправе, но не обязан подать заявление.

Самостоятельная подача или заявление кредитора

Если должник подаёт заявление сам, он может предложить саморегулируемую организацию, из числа членов которой будет утверждён управляющий. Когда инициатором выступает кредитор, кандидатуру предлагает он. От фигуры управляющего во многом зависит, насколько процедура будет конструктивной. Поэтому своевременная подача собственного заявления даёт должнику больше контроля над процессом.

При этом решение о подаче стоит принимать после анализа сделок последних трёх лет и документов бухгалтерии. Управляющий будет изучать именно этот период, и должнику лучше заранее знать, какие операции вызовут вопросы.

Какие процедуры бывают

Для юридического лица закон предусматривает наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. Для гражданина — реструктуризацию долгов, реализацию имущества и мировое соглашение. У каждой процедуры свой режим управления и свои последствия.

Наблюдение: время для анализа и переговоров

Наблюдение вводится первым в деле о банкротстве юридического лица. Руководитель продолжает работать, но крупные сделки, займы, поручительства и отчуждение имущества свыше установленного порога требуют письменного согласия временного управляющего. Управляющий проводит анализ финансового состояния, ищет признаки преднамеренного банкротства и готовит первое собрание кредиторов. Для должника это период, когда можно подготовить план восстановления и договориться с основными кредиторами о дальнейшей процедуре.

Конкурсное производство

Если восстановить платёжеспособность невозможно, вводится конкурсное производство. Руководитель отстраняется, все полномочия переходят к конкурсному управляющему. В течение трёх дней после утверждения управляющего бывший руководитель обязан передать ему бухгалтерскую и иную документацию, печати, штампы, материальные ценности. Неисполнение этой обязанности создаёт презумпцию вины директора в невозможности погасить требования кредиторов.

Реструктуризация и другие способы сохранить бизнес

Если бизнес жизнеспособен, а проблема в кассовом разрыве или одном крупном долге, банкротство может закончиться восстановлением, а не ликвидацией. Для этого у юридических лиц есть финансовое оздоровление и внешнее управление, а у граждан — реструктуризация долгов.

Реструктуризация долгов гражданина

План реструктуризации может предусматривать погашение долгов в течение срока до трёх лет. План вправе представить сам гражданин, кредитор или уполномоченный орган. Для его утверждения у гражданина должен быть источник дохода, достаточный для выполнения графика. План утверждает собрание кредиторов, а в установленных законом случаях суд может утвердить его и без одобрения собрания. Во время реструктуризации прекращается начисление неустоек по реестровым требованиям, приостанавливается исполнение по исполнительным документам.

Финансовое оздоровление и внешнее управление

При финансовом оздоровлении компания работает под своим руководством и гасит долги по графику. Нередко требуется обеспечение от участников или третьих лиц, чтобы кредиторы поверили в план. Внешнее управление предполагает замену руководства и проведение мер по восстановлению платёжеспособности: продажу части имущества, взыскание дебиторской задолженности, замещение активов, увеличение уставного капитала. Для должника, который хочет сохранить предприятие, эти процедуры требуют заранее подготовленной экономической модели. Без неё кредиторы почти всегда голосуют за конкурсное производство.

Работа с требованиями кредиторов

Даже в процедуре, ведущей к ликвидации, должник заинтересован в том, чтобы реестр отражал реальные долги. Необоснованные требования увеличивают массу долга и меняют расклад голосов на собрании. Должник вправе возражать против требований: указывать на исполнение, пропуск давности, завышенные неустойки, отсутствие поставки или услуги. Снижение неустойки по статье 333 ГК РФ тоже возможно в споре о включении требования.

Защита контролирующих лиц от субсидиарной ответственности

Для директоров, участников и бенефициаров главная угроза банкротства — личная ответственность по долгам компании. Правила привлечения изложены в главе III.2 Закона о банкротстве, разъяснения — в постановлении Пленума ВС РФ от 21 декабря 2017 года № 53. Защиту лучше выстраивать ещё до того, как управляющий подаст заявление.

Где основные риски

• неподача заявления о банкротстве в месячный срок после появления признаков неплатёжеспособности;
• сделки последних лет, которые можно представить как вывод активов;
• отсутствие или неполнота бухгалтерских документов, непередача их управляющему;
• налоговые доначисления, установленные по итогам проверки;
• существенное искажение отчётности.

Как строится защита

По неподаче заявления директор может доказать, что добросовестно рассчитывал преодолеть трудности. Верховный Суд признаёт, что временные финансовые затруднения сами по себе не создают обязанности немедленно обращаться в суд, если у руководителя был реальный и экономически обоснованный план выхода из кризиса. План должен быть подтверждён документами: бизнес-планом, перепиской с банками и инвесторами, договорами с новыми заказчиками.

По сделкам защита строится на экономическом смысле. Нужно показать, что имущество продано по рыночной цене, деньги поступили и пошли на расчёты с кредиторами, сделка была обычной для хозяйственной деятельности. По документам директор доказывает, что передал всё, чем располагал, или что документы утрачены не по его вине. Важно фиксировать передачу актами с описью.

Взыскание убытков с директора

Помимо субсидиарной ответственности, управляющий нередко заявляет требование о взыскании с директора убытков, причинённых компании конкретной сделкой. Такие требования рассматриваются в деле о банкротстве по правилам корпоративного права: оценивается, действовал ли руководитель добросовестно и разумно, не вышел ли за пределы обычного предпринимательского риска. Защита опирается на документы, подтверждающие, что решение принималось на основе доступной информации, было одобрено участниками и не преследовало личной выгоды. Разъяснения на этот счёт содержатся в постановлении Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 года № 62 об ответственности лиц, входящих в органы юридического лица.

Номинальный директор и фактический бенефициар

Если директор был номинальным, он всё равно отвечает, но может уменьшить размер ответственности, если раскроет информацию о фактическом контролирующем лице и о скрытом имуществе должника. Это прямо предусмотрено законом. Для номинального руководителя раскрытие сведений часто оказывается единственным реальным способом снизить сумму взыскания.

Мировое соглашение в деле о банкротстве

Мировое соглашение можно заключить на любой стадии дела о банкротстве. Со стороны кредиторов решение принимает собрание большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, при этом за соглашение должны проголосовать все залоговые кредиторы. Со стороны должника решение принимает руководитель или управляющий в зависимости от процедуры. Соглашение утверждает арбитражный суд.

Что должно быть в мировом соглашении

Соглашение содержит порядок и сроки исполнения обязательств, может предусматривать отсрочку, рассрочку, скидку с долга, уступку прав требования должника, замену обязательств, обмен требований на акции или доли. Условия для кредиторов одной очереди не должны быть хуже, чем для других кредиторов той же очереди, если только кредитор сам не согласился на иное. Требования первой и второй очереди должны быть погашены до утверждения соглашения.

Почему суд может отказать

Суд проверяет, не нарушает ли соглашение права кредиторов, не голосовавших за него. Если по условиям соглашения кредиторы получают меньше, чем получили бы при распродаже имущества в конкурсном производстве, суд вправе отказать в утверждении. Поэтому к проекту соглашения полезно приложить расчёт, показывающий, что для кредиторов мир выгоднее ликвидации.

Последствия неисполнения

Если должник не исполняет утверждённое соглашение, кредиторы вправе требовать его расторжения. Расторжение в отношении всех кредиторов приводит к возобновлению производства по делу о банкротстве. Поэтому график платежей в соглашении должен быть реалистичным, а не просто приемлемым для голосования.

Типовые ситуации должника

Ниже приведены обобщённые ситуации, с которыми должники обычно обращаются за помощью. Это не описание конкретных дел, а типовые сценарии.

Кредитор подал заявление о банкротстве

Поставщик, получивший решение суда, подаёт заявление о признании компании банкротом. Должник вправе представить отзыв, погасить долг до рассмотрения заявления или оспорить обоснованность требования. Если задолженность погашена до заседания, суд обычно отказывает во введении процедуры, если нет других кредиторов, заявивших о вступлении в дело. Параллельно проверяется, не выгоднее ли компании самой инициировать процедуру с другим управляющим.

Гражданин-поручитель по кредиту компании

Владелец бизнеса поручился по кредиту своей компании, компания не платит, банк предъявляет требование к нему. В такой ситуации оценивается, есть ли у гражданина доход для реструктуризации, какое имущество может попасть в конкурсную массу, а какое защищено исполнительским иммунитетом, например единственное жильё, если оно не является предметом ипотеки. Также анализируются сделки гражданина за последние годы, которые управляющий может оспорить.

Компания с одним крупным долгом

Производственная компания в целом работает с прибылью, но проиграла спор с крупным контрагентом и не может разом выплатить присуждённую сумму. Счета арестованы, поставщики требуют предоплату. Здесь банкротство рассматривается как инструмент, а не как конец: в наблюдении действует мораторий, аресты по имущественным взысканиям снимаются, а у должника появляется время договориться о рассрочке. Итогом такой процедуры может стать мировое соглашение с графиком, привязанным к реальной выручке.

Как вести себя в процедуре: обязанности и ограничения

Процедура накладывает на должника и его руководителя ряд обязанностей. Их нарушение ухудшает позицию в спорах о субсидиарной ответственности и может повлечь административную ответственность по КоАП РФ.

Раскрытие информации управляющему

Руководитель должника в наблюдении обязан передавать временному управляющему перечень имущества, бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность за три года до введения процедуры. Гражданин обязан раскрыть сведения о своём имуществе, доходах, счетах и сделках. Сокрытие имущества или сведений о нём — самостоятельный риск: для гражданина это может закончиться отказом в освобождении от долгов по завершении процедуры, для директора — привлечением к ответственности.

Сделки во время процедуры

В наблюдении должник продолжает работать, но сделки с имуществом свыше установленной законом доли балансовой стоимости активов, займы, поручительства и уступки требуют согласия временного управляющего. Решения о реорганизации, ликвидации, выплате дивидендов органы управления принимать не вправе. Гражданин в реструктуризации без согласия финансового управляющего не может совершать ряд сделок с имуществом, а в реализации имущества распоряжается им только управляющий. Сделки, совершённые с нарушением этих ограничений, могут быть признаны недействительными.

Освобождение гражданина от долгов

По завершении реализации имущества гражданин по общему правилу освобождается от оставшихся обязательств. Закон содержит исключения: текущие платежи, алименты, требования о возмещении вреда жизни и здоровью, долги, связанные с субсидиарной ответственностью, и ряд других. Суд вправе не освободить гражданина, если тот действовал недобросовестно: скрыл имущество, представил ложные сведения кредитору при получении кредита, не сотрудничал с управляющим. Поэтому честное раскрытие информации прямо влияет на итог процедуры.

Порядок работы адвоката с должником

Сопровождение должника начинается с оценки ситуации и выбора стратегии, а не с подачи заявления. Иногда анализ показывает, что процедуру можно избежать через переговоры с кредиторами или реструктуризацию долга вне суда.

Что входит в работу адвоката

• анализ финансового положения и сделок за период подозрительности;
• выбор процедуры и подготовка заявления о банкротстве или отзыва;
• возражения против необоснованных требований кредиторов;
• участие в собраниях и работа с управляющим;
• подготовка плана реструктуризации или проекта мирового соглашения;
• защита контролирующих лиц в спорах о субсидиарной ответственности и убытках.

Альтернативы процедуре

Не каждая долговая проблема требует банкротства. Если кредиторов немного и они заинтересованы в сохранении отношений, возможно соглашение о рассрочке или новации долга, замена денежного обязательства передачей имущества, уступка дебиторской задолженности в счёт долга. В судебном споре с кредитором можно заключить мировое соглашение ещё до исполнительного производства, в том числе через процедуру судебного примирения. Такие решения дешевле процедуры и не создают рисков субсидиарной ответственности. Но их нужно оформлять так, чтобы в случае последующего банкротства сделки не выглядели как предпочтительное удовлетворение одного кредитора в ущерб остальным.

Что нужно подготовить

Для начала работы нужны бухгалтерская отчётность за последние три года, расшифровки дебиторской и кредиторской задолженности, список имущества, договоры по крупным сделкам и сведения о судебных делах. Чем раньше проведён анализ, тем больше вариантов остаётся у должника.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.