Экспертиза: назначаем и контролируем

Когда спор нельзя разрешить без строительных, технических, оценочных, бухгалтерских или почерковедческих знаний, арбитражный суд поручает исследование эксперту. Инициатором обычно выступает сторона: экспертизу назначают по её ходатайству либо с её согласия, а собственной инициативой суд пользуется лишь там, где это прямо предусмотрено законом. Базовые правила содержит статья 82 АПК РФ. Деньги на оплату работы эксперта инициатор перечисляет на депозит суда ещё до назначения. Окончательный перечень вопросов и конкретного исполнителя утверждает суд, однако участники вправе предлагать свои формулировки и экспертов, а также заявлять отводы.

От выводов эксперта нередко зависит, чем закончится спор о качестве работ, цене имущества или подлинности подписи. Вместе с тем суд не обязан следовать заключению и сопоставляет его с остальными материалами дела. Контроль над этим этапом поэтому начинается с текста вопросов, а завершается детальным разбором готового заключения. Адвокат Петрова Е. В. ведёт экспертизу на всём протяжении: готовит ходатайство, участвует в выборе исполнителя и допрашивает эксперта в заседании. Далее по порядку: ходатайство, формулировки, кандидатуры, оплата, ход исследования и способы оспорить результат.

Ходатайство о назначении экспертизы

Сама собой экспертиза не появляется. Задача стороны состоит в том, чтобы показать суду: без специальных знаний установить спорные факты невозможно.

Когда экспертиза действительно нужна

Исследование уместно, если обстоятельство требует специальных знаний и не подтверждается иными доказательствами. На практике это объём и качество строительных работ, причины выхода оборудования из строя, рыночная цена имущества, давность изготовления документа, подлинность подписи, размер упущенной выгоды. Если тот же факт виден из документов, суд в экспертизе откажет.

Содержание ходатайства

В ходатайстве перечисляют обстоятельства, которые предстоит выяснить, и объясняют, как они влияют на исход дела. К нему прилагают проект вопросов, сведения о предлагаемых экспертах или организациях с данными о квалификации, цене и сроке, а также платёжный документ о перечислении денег на депозит. Пока оплата не поступила, суд обычно откладывает разрешение ходатайства.

Когда заявлять

Удобнее всего просить об экспертизе в ходе подготовки дела к разбирательству или на первом заседании. Запоздалое ходатайство суд вправе расценить как попытку затянуть процесс и отказать. Апелляционный суд назначает экспертизу, если сторона заявляла о ней в первой инстанции, а отказ был необоснованным.

Экспертиза по инициативе суда

Без просьбы участников суд поручает исследование, когда этого требуют закон или договор, когда нужно проверить заявление о фальсификации или когда требуется дополнительная либо повторная экспертиза. В иных случаях суд только предлагает сторонам подумать о ходатайстве и объясняет, чем грозит отказ.

Разъяснения Пленума

Ключевые подходы к назначению и проведению экспертизы в арбитражных судах изложены в постановлении Пленума ВАС РФ от 4 апреля 2014 года № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе». Там разобраны выбор исполнителя, порядок оплаты, допрос эксперта и оценка его выводов.

Вопросы эксперту: от формулировки зависит результат

Специалист исследует ровно то, о чём его спросили, и не выходит за рамки вопросов. Размытая формулировка даёт ответ, бесполезный для обеих сторон, либо ответ совсем на другой вопрос.

Требования к вопросам

Предмет вопроса — факты, правовая оценка остаётся за судом. Вопрос о том, нарушил ли подрядчик договор, эксперту ставить нельзя: это решает судья. Корректно спросить, отвечает ли выполненная работа проектной документации и строительным нормам, какие дефекты обнаружены и сколько стоит их исправить. В каждом вопросе нужно назвать конкретный объект и период.

Типичные ошибки в вопросах

• правовые вопросы, которые эксперт не вправе решать;
• слишком общие формулировки без привязки к объекту;
• вопросы, ответ на которые уже содержится в документах;
• наводящие вопросы, предрешающие вывод;
• отсутствие вопроса о причине недостатка, если спор идёт о вине.

Возражения на вопросы другой стороны

Оппонент почти всегда приносит собственный перечень. Его стоит внимательно разобрать и возразить, если формулировки некорректны или выходят за предмет спора. В определении о назначении экспертизы суд фиксирует итоговые вопросы и объясняет, почему часть предложений отклонена.

Материалы для эксперта

Эксперт получает от суда материалы дела полностью или частично. Сторона может указать, какие документы следует направить, и возразить против передачи тех, что не исследовались в заседании. Искать и собирать сведения по своему усмотрению специалист не может. Недостающие документы он запрашивает через суд, подав соответствующее ходатайство.

Кандидатуры экспертов и контроль за их выбором

От личности исполнителя во многом зависит качество будущего заключения. Решение принимает суд, но стороны в состоянии на него повлиять.

Государственные и негосударственные эксперты

Проводить экспертизу вправе государственные судебно-экспертные учреждения, негосударственные организации и отдельные специалисты. Суд сравнивает квалификацию, опыт, цену и сроки. Закон не отдаёт приоритета государственным учреждениям, хотя для некоторых видов исследований, например почерковедческих, их выбирают чаще.

Сведения, которые нужно запросить у экспертной организации

Перед подачей ходатайства организация присылает письмо о готовности взяться за исследование. В письме называют экспертов, их образование, стаж по специальности, стоимость и срок, прикладывают копии дипломов и сертификатов. При неполных сведениях суд вправе кандидатуру не принять.

Отвод эксперту

Основаниями для отвода служат личная заинтересованность специалиста в исходе спора, его зависимость от одного из участников или прежнее участие в деле в ином процессуальном статусе. Заявить отвод нужно до того, как суд начнёт рассматривать дело по существу; позднее это возможно, только если о причине узнали уже после начала рассмотрения. По итогам суд выносит определение.

Комиссионная и комплексная экспертиза

Если исследование поручено нескольким специалистам одного профиля, экспертиза называется комиссионной; если профили разные, она комплексная. К такому формату прибегают в сложных делах, например когда одновременно нужно оценить и качество работ, и их стоимость.

Присутствие при проведении экспертизы

Участники дела могут присутствовать при исследовании, пока это не мешает специалисту. Чаще всего речь идёт об осмотре объекта: стороны дают пояснения, но вмешиваться в работу не вправе. О дате и времени выезда эксперт извещает всех участников заблаговременно.

Оплата экспертизы и распределение расходов

Исследование платное, и финансовый вопрос решают до его назначения. Без оплаты экспертиза может вовсе не состояться.

Как пополняется депозит

Сумму для оплаты перечисляет на депозитный счёт арбитражного суда тот, кто заявил ходатайство, в установленный судом срок. Если о назначении просили оба участника, расходы делятся между ними поровну. Эксперт получает деньги после выполнения работы на основании определения суда.

Если сторона не внесла оплату

При отсутствии денег на депозите суд может отказать в назначении экспертизы и разрешить спор по тем доказательствам, что уже есть в деле. Отказ оплатить исследование иногда расценивается как нежелание доказывать факты, ради которых экспертиза и требовалась.

Изменение стоимости

Если в ходе работы выясняется, что объём исследования превышает первоначальную оценку, эксперт может просить суд об увеличении вознаграждения. Вопрос решается в заседании с участием сторон. При возражениях суд проверяет, насколько обоснован расчёт эксперта.

Как сравнивать предложения экспертных организаций

Цены у разных организаций порой отличаются в разы. Сравнивать стоит срок, состав экспертов, наличие выезда на объект и объём исследования, а не одну только сумму. Дешёвое предложение нередко означает работу без осмотра, только по бумагам, и такое заключение весит меньше. Завышенная цена без пояснений даст оппоненту аргумент против кандидатуры. Обычно суд останавливается на сбалансированном предложении.

Распределение расходов после решения

Затраты на экспертизу входят в судебные расходы и делятся пропорционально удовлетворённым требованиям. Проигравший возмещает их выигравшей стороне. Если исследование не помогло разрешить спор по вине одного из участников, суд вправе возложить расходы на него вне зависимости от итога дела.

Ход экспертизы: сроки, приостановление и связь с экспертом

Исследование может занять и несколько недель, и несколько месяцев. В это время сторона тоже не должна выпускать процесс из поля зрения.

Определение о назначении экспертизы

Определение содержит основания назначения, имя эксперта и название организации, вопросы, перечень передаваемых материалов, срок и размер вознаграждения. В нём же отмечают предупреждение эксперта об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение. Текст определения сверяют с тем, что обсуждалось в заседании: забытый вопрос или ошибку в описании объекта исправить потом трудно.

Приостановление производства

Суд может, но не обязан, приостановить производство по делу на период исследования. В этом случае процессуальные сроки не идут и заседания не назначаются. Когда заключение поступит, суд возобновит производство и назначит дату разбирательства. Определение о приостановлении обжалуется отдельно, если сторона считает экспертизу ненужной и видит в ней лишь способ затянуть спор.

Продление срока экспертизы

Эксперт вправе просить о продлении срока, если работы оказалось больше или нужны дополнительные материалы. Суд рассматривает такую просьбу и выносит определение. За необоснованный срыв сроков на эксперта может быть наложен штраф, а сам он может быть заменён. Стороне, которой важна скорость, стоит отслеживать движение дела через картотеку и сообщать суду о затягивании.

Запросы эксперта о дополнительных материалах

Нехватку документов эксперт восполняет через ходатайство в суд, а суд предлагает сторонам их представить. Участник, который удерживает имеющиеся у него бумаги, рискует, что суд признает соответствующие обстоятельства не в его пользу. Получать документы от сторон напрямую, в обход суда, эксперт не вправе, и такое нарушение способно сделать заключение недопустимым доказательством.

Доступ к объекту исследования

Когда нужно осмотреть помещение, оборудование или товар, сторона, у которой находится объект, обязана обеспечить к нему доступ. Если эксперта не пустили, исследование сорвётся, а суд даст оценку такому поведению. До осмотра полезно согласовать с экспертом дату, подготовить объект и документацию к нему.

Как оспорить заключение эксперта

Выводы эксперта не обладают для суда заранее заданным весом. У стороны, которую результат не устраивает, есть несколько способов с ним спорить.

Вызов эксперта в заседание

Суд может пригласить эксперта для пояснений сам либо по просьбе участника. Допрос позволяет наглядно показать слабые места заключения. Вопросы к нему готовят заранее: почему выбрана именно эта методика, какие материалы исследованы, почему часть документов осталась без внимания, на чём основан каждый вывод.

Рецензия специалиста

На заключение судебной экспертизы сторона может представить рецензию независимого специалиста. Экспертным заключением такой документ не считается, суд оценивает его наравне с иными письменными доказательствами. Рецензия выявляет методологические ошибки, внутренние противоречия и отступления от нормативов. Опровергнуть заключение в одиночку ей удаётся нечасто, зато она даёт опору для просьбы о повторной экспертизе.

Дополнительная экспертиза

Когда ответы эксперта неполны или неясны, суд поручает дополнительное исследование. Его проводит тот же или другой специалист, и касается оно вопросов, оставшихся без исчерпывающего ответа.

Повторная экспертиза

Повторное исследование назначают, если обоснованность выводов вызывает сомнения или в заключении обнаружены противоречия. Его поручают другому эксперту. В ходатайстве нужно перечислить конкретные недостатки первого заключения. Одного несогласия с выводами для суда недостаточно.

Досудебное заключение как противовес

Ещё до суда сторона часто заказывает собственное строительное, оценочное или товароведческое исследование. Суд принимает его как письменное доказательство. При расхождении с выводами судебного эксперта суд обязан оценить оба документа и объяснить, почему предпочёл один из них. Досудебное исследование помогает и при подготовке вопросов для судебной экспертизы, и при допросе эксперта.

Заключение, полученное с нарушениями

Суд может признать заключение недопустимым доказательством, если экспертизу провело лицо, которому она не поручалась, если эксперта не предупредили об уголовной ответственности или если он сам собирал материалы.

Типовые ситуации со строительной и оценочной экспертизой

Далее собраны сценарии, которые часто встречаются в арбитражных спорах с экспертизой. Они описывают общую картину и не относятся к конкретным делам.

Типовая ситуация: спор о качестве ремонта помещения

Арендатор отремонтировал помещение и просит учесть затраты в счёт арендной платы. Арендодатель спорит с объёмом и ценой работ. В такой ситуации суд поручает строительно-техническое исследование: какой объём работ выполнен, соответствует ли он смете, какова рыночная стоимость. Результат сильно зависит от того, насколько вопросы опираются на документы: сметы, акты, фотографии.

Типовая ситуация: оценка доли или имущества

Участник вышел из общества и требует выплатить действительную стоимость доли, а размер выплаты стороны определить не могут. Для этого назначается оценочная экспертиза. Каждая сторона предлагает своих оценщиков, спорят о дате оценки и методах. В вопросах обязательно нужно указать верную дату, на которую определяется стоимость.

Типовая ситуация: сомнения в подписи на договоре

Ответчик утверждает, что директор не подписывал договор поручительства, и суд назначает почерковедческую экспертизу. Эксперту потребуются свободные образцы подписи того же времени, то есть подписи в документах, оформленных до спора. Собрать их должна сторона, заявившая о подделке, иначе вывод будет лишь вероятностным.

Типовая ситуация: поломка оборудования в гарантийный срок

Покупатель станка требует замены после поломки, поставщик утверждает, что станок эксплуатировался с нарушением инструкции. Суд назначает техническую экспертизу с вопросом о причине неисправности: производственный дефект или эксплуатационный. В гарантийный период бремя доказывания эксплуатационной причины обычно лежит на поставщике, поэтому именно ему выгодно заявлять ходатайство и оплачивать экспертизу. Покупателю важно сохранить неисправный узел и журнал эксплуатации до осмотра.

Порядок работы адвоката

Адвокат Петрова Е. В. до подачи ходатайства согласует с доверителем цель экспертизы и формулирует вопросы так, чтобы ответ давал суду факты для решения. Кандидатуры экспертов проверяются заранее по квалификации и сроку. После получения заключения готовится разбор, а при необходимости вопросы к эксперту и ходатайство о повторной экспертизе.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.