Мессенджеры: переписка идёт в дело

Переписка в WhatsApp, Telegram и других мессенджерах принимается арбитражным судом как доказательство в коммерческом споре. Через неё доказывают согласование заказа, изменение цены, признание долга, уведомление о недостатках, приёмку работ. Суд оценивает такую переписку по трём вопросам: можно ли установить, что сообщения писали именно представители сторон; не искажено ли содержание; соотносится ли переписка с другими доказательствами по делу. Чем лучше подготовлены ответы на эти вопросы, тем больше вес переписки.

Адвокат Петрова Е. В. использует переписку в мессенджерах как в интересах истцов, так и при защите ответчиков, и помогает правильно зафиксировать её до того, как сообщения удалят или аккаунт исчезнет. Ниже описано, как собрать и оформить переписку, когда нужен нотариус, как доказывать принадлежность аккаунта и как суды относятся к таким доказательствам.

Почему переписка вообще имеет значение в арбитраже

Деловая жизнь давно ушла из формальных писем в чаты. Менеджеры согласовывают объёмы, сроки и цены в рабочих группах, директора договариваются об отсрочке в личных сообщениях, прорабы отправляют фото выполненных работ. Когда возникает спор, оказывается, что половина существенных условий нигде, кроме мессенджера, не зафиксирована.

Арбитражный процессуальный кодекс не содержит закрытого перечня доказательств. Любые сведения, на основании которых суд может установить обстоятельства дела, допустимы, если получены законно. Переписка относится к письменным доказательствам или к иным документам и материалам. Гражданский кодекс, в свою очередь, допускает, что договор или изменение его условий могут быть оформлены обменом электронными сообщениями, если можно достоверно установить, от кого они исходят.

Для каких обстоятельств переписка особенно важна

• признание долга. Сообщение директора должника «оплатим до конца месяца» подтверждает сумму и может прервать исковую давность;
• согласование дополнительных работ в подряде, когда письменного дополнительного соглашения нет;
• уведомление о недостатках товара или работ в установленный договором срок;
• изменение условий поставки: адреса, сроков, объёма;
• передача документов: фото подписанных актов, накладных, счетов;
• поведение стороны, которое показывает её осведомлённость о фактах, от которых она потом отказывается.

Юридически значимые сообщения

Отдельный вопрос — можно ли через мессенджер направить претензию, уведомление об отказе от договора или требование об устранении недостатков. Гражданский кодекс связывает последствия таких сообщений с моментом их доставки адресату. Пленум Верховного Суда РФ в разъяснениях о юридически значимых сообщениях допустил их направление электронными способами, если это предусмотрено законом, договором или следует из сложившейся практики отношений сторон. Если стороны годами обменивались в мессенджере заказами и уведомлениями, суд может признать такой канал надлежащим. Но для претензии перед арбитражным иском надёжнее использовать способ, прямо указанный в договоре, или почтовое отправление, а мессенджер оставить дополнительным каналом.

Групповые чаты

В проектах с несколькими участниками переписка идёт в общих группах: заказчик, генподрядчик, субподрядчики, технадзор. Сообщения в такой группе видят все, и это усиливает доказательство: факт уведомления подтверждается присутствием в чате представителей стороны, а другие участники могут выступить свидетелями. При фиксации важно сохранить список участников группы с номерами и ролями, иначе потом трудно объяснить суду, кто есть кто.

Фиксация переписки своими силами

Самостоятельная фиксация — первый и обязательный шаг. Её делают сразу, как только появилась вероятность спора, не дожидаясь, пока другая сторона удалит сообщения или заблокирует чат.

Порядок действий такой. Сделать скриншоты всей относящейся к делу переписки, не выборочно, с датами и временем сообщений. На скриншотах должны быть видны имя контакта и номер телефона или имя пользователя. Сделать отдельный скриншот карточки контакта с номером. Выгрузить чат средствами самого мессенджера: у большинства есть функция экспорта с файлами. Сохранить вложения, фото и голосовые сообщения в исходном виде. Записать сведения о телефоне, на котором хранится переписка, и не удалять приложение до конца спора.

Почему выборочные скриншоты опасны

Суд и другая сторона оценивают переписку в контексте. Если истец представил три сообщения из длинного диалога, ответчик представит остальные, и может оказаться, что выдернутая фраза значит совсем другое. Кроме того, выборочные скриншоты вызывают у суда подозрения в монтаже. Поэтому переписку фиксируют целиком за весь относящийся к делу период, а в процессуальных документах ссылаются на конкретные сообщения.

Распечатка и заверение

Скриншоты распечатываются и заверяются подписью представителя с указанием даты. В сопроводительном ходатайстве указывают, с какого устройства и из какого аккаунта сделаны снимки. Если другая сторона не оспаривает переписку, такой формы обычно достаточно: суд принимает её как доказательство без дополнительных проверок.

Удалённые и исчезающие сообщения

Некоторые мессенджеры позволяют удалить сообщение у обоих собеседников или включить автоудаление. Если есть признаки конфликта, фиксацию нельзя откладывать ни на день. При подозрении, что собеседник уже удалил часть переписки, стоит проверить резервные копии телефона и облачные архивы: там сообщения могут сохраниться. Восстановленную переписку лучше фиксировать через нотариуса или специалиста, чтобы потом не возникло сомнений в её происхождении.

Если переписку удалил сам участник спора после его начала, это может быть оценено судом не в его пользу. Суд вправе учесть поведение стороны, которая уничтожила доказательство, при оценке доводов обеих сторон.

Нотариальное удостоверение переписки

Если есть риск, что другая сторона будет оспаривать содержание переписки или сообщения могут исчезнуть, её стоит удостоверить у нотариуса. Основы законодательства о нотариате позволяют нотариусу обеспечивать доказательства, в том числе путём осмотра информации на телефоне или в интернете.

Нотариус в присутствии заявителя открывает мессенджер на телефоне, просматривает переписку, фиксирует её содержание и составляет протокол осмотра доказательств с распечатками экрана. В протоколе указываются устройство, приложение, номер телефона собеседника, даты сообщений. Такой протокол обладает повышенной доказательственной силой: обстоятельства, зафиксированные нотариусом, не требуют доказывания, пока их не опровергнут.

Когда нотариус нужен обязательно

• сумма спора существенна, а ключевое условие договора есть только в переписке;
• другая сторона уже заявляет, что переписку «подделали»;
• есть риск, что собеседник удалит сообщения у обеих сторон или удалит аккаунт;
• переписка нужна до подачи иска, например для ходатайства об обеспечительных мерах;
• доказательство потребуется в нескольких процессах.

Уведомление другой стороны

По общему правилу нотариус извещает заинтересованных лиц о времени и месте обеспечения доказательств. Без извещения можно действовать в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто будет участвовать в деле. Отсутствие извещения суд может учесть при оценке протокола, поэтому основания для срочности стоит описать в заявлении нотариусу.

Осмотр специалистом и суд

Альтернатива нотариусу — осмотр доказательства судом. Сторона ходатайствует о том, чтобы суд в заседании осмотрел переписку на телефоне, и суд фиксирует результат в протоколе. Этот способ бесплатен, но возможен только после возбуждения дела и зависит от того, что переписка к тому моменту сохранится. Для сложных случаев, где нужно восстановить удалённые сообщения или подтвердить отсутствие редактирования, привлекают специалиста в области компьютерной техники, который составляет заключение.

Атрибуция: как доказать, кто писал

Главный довод против переписки — «это не мой номер» или «это писал не уполномоченный сотрудник». Поэтому принадлежность аккаунта нужно доказывать отдельно.

Надёжнее всего работает номер телефона или адрес, указанный в договоре как контактный. Если договор называет конкретного менеджера с номером и предусматривает, что сообщения с этого номера считаются исходящими от стороны, вопрос атрибуции почти снимается. Без такого условия используют косвенные данные.

Полномочия собеседника

Даже если номер принадлежит сотруднику контрагента, нужно показать, что он действовал от имени компании. Полномочия могут следовать из обстановки: менеджер, который годами согласовывал заказы и подписывал документы, воспринимается как представитель компании. Гражданский кодекс признаёт полномочия, явствующие из обстановки, например у продавца в магазине или кассира. Последующие действия компании, соответствующие переписке, подтверждают, что сотрудник действовал с её ведома.

Сложнее, когда собеседник — не сотрудник, а посредник, агент или знакомый директора. Тогда нужно доказывать, что компания поручила ему вести переговоры. Это можно сделать через переписку самого директора, в которой он ссылается на договорённости посредника, или через то, что компания исполняла условия, согласованные посредником.

Аккаунт без номера

В Telegram собеседник может скрывать номер телефона и использовать только имя пользователя. В таком случае принадлежность аккаунта доказывают через другие связи: ссылку на этот аккаунт на сайте или в подписи писем компании, пересылку из него документов со служебными данными компании, упоминание этого аккаунта в другой переписке с тем же человеком. Запрос суда к администрации мессенджера на практике редко даёт результат, поэтому надеяться на него не стоит.

Вес переписки в суде и типичные ошибки сторон

Суд оценивает переписку в совокупности с другими доказательствами. Сама по себе, без документов и действий сторон, она редко решает исход дела. Зато в сочетании с платежами, накладными и актами становится убедительным подтверждением того, о чём стороны договорились. Суд сопоставляет даты сообщений с датами платежей и отгрузок и ищет совпадения. Если они есть, спорить с перепиской другой стороне становится трудно.

Переписка имеет наибольший вес, когда подтверждает то, что затем произошло в реальности. Сообщение о согласовании дополнительного объёма, после которого работы выполнены и заказчик пользуется результатом, весомее того же сообщения без последующих событий.

Ошибки, которые снижают вес доказательства

• представлены только отдельные сообщения без контекста;
• на скриншотах не видно номера или имени собеседника;
• нет дат и времени сообщений;
• переписка ведётся с личного номера сотрудника, который уже уволен и недоступен;
• телефон, на котором была переписка, утерян или переписка удалена до фиксации;
• голосовые сообщения представлены в пересказе, без расшифровки и исходного файла.

Голосовые сообщения и видео

Голосовые сообщения и видеозаписи представляются как аудио- и видеозаписи. К ним прилагается письменная расшифровка, а носитель с исходным файлом передаётся в суд. Сторона указывает, когда, кем и в каких условиях сделана запись. Если другая сторона оспаривает принадлежность голоса, может понадобиться фоноскопическая экспертиза.

Фото и документы, пересланные в чат

Часто в мессенджер пересылают фотографии подписанных актов, накладных, гарантийных писем. Такая фотография подтверждает, что документ существовал и был передан, но не заменяет подлинник. Если подлинник у другой стороны, а она отрицает его существование, фото из чата вместе с датой отправки и последующими сообщениями служит серьёзным аргументом. Суд может предложить другой стороне представить подлинник, а отказ учесть при оценке доказательств. Исходные файлы фотографий сохраняют без сжатия: в них бывают сведения о дате и устройстве съёмки.

Оспаривание переписки другой стороной

Сторона, против которой представлена переписка, может возражать по-разному. Самый слабый довод — простое заявление о том, что переписка не признаётся. Суд не исключает доказательство только из-за несогласия другой стороны.

Весомее возражения, подкреплённые доказательствами. Сторона представляет свою версию той же переписки, если она отличается. Показывает, что номер принадлежит другому лицу. Доказывает, что сообщения вырваны из контекста или относятся к другой сделке. Заявляет о фальсификации и ходатайствует о технической экспертизе телефона.

Экспертиза телефона

Техническая экспертиза может установить, редактировались ли сообщения, соответствуют ли даты, было ли удаление. Для неё нужен сам телефон. Сторона, которая ссылается на переписку, но отказывается передать устройство эксперту, рискует тем, что суд не примет доказательство. Поэтому телефон с перепиской нельзя продавать, сбрасывать или менять до окончания спора.

Встречная тактика

Если другая сторона представила переписку в свою пользу, полезно проверить собственные устройства всех сотрудников, участвовавших в общении. Нередко у них сохранились сообщения, которые меняют смысл представленных фрагментов. Своевременная нотариальная фиксация своей версии усиливает позицию.

Ещё один приём защиты — показать, что переписка не относится к спорному договору. Если стороны работали по нескольким сделкам, сообщения о «долге» или «согласованной цене» могут касаться другой поставки. Сопоставление дат, номеров счетов и сумм в переписке с документами по каждой сделке часто снимает кажущееся противоречие. Сторона, представившая переписку, должна быть готова объяснить, к какой именно сделке относится каждое сообщение.

Практика и рекомендации для бизнеса

Судебная практика арбитражных судов складывается в пользу признания переписки в мессенджерах, если она надлежаще оформлена и подтверждается другими обстоятельствами. Суды принимают переписку для доказывания признания долга, согласования условий, уведомлений о недостатках, если нет сомнений в её принадлежности.

Для бизнеса отсюда несколько практических выводов. Закреплять в договорах конкретные номера и аккаунты для деловой переписки и условие о том, что сообщения с них считаются юридически значимыми. Вести переписку с рабочих номеров, оформленных на компанию. Дублировать важные договорённости письмом на электронную почту, особенно изменения цены, срока и объёма. Регулярно архивировать рабочие чаты. При увольнении сотрудника сохранять переписку с его рабочего устройства и переводить доверителей на новый рабочий номер с уведомлением об этом.

Что понадобится адвокату

Для оценки переписки как доказательства нужны скриншоты всей переписки за период сделки, экспорт чата с вложениями, договор и документы по сделке, сведения о том, кто из сотрудников вёл переписку и с какого номера. По этим материалам адвокат оценит, достаточно ли самостоятельной фиксации или нужен протокол нотариуса, и подготовит ходатайства об истребовании сведений у оператора связи, если без них не обойтись.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbitrazhdelo@gmail.com.